無過當防衛(wèi)權的緣起及演進

1、無過當防衛(wèi)權的緣起及演進無過當防衛(wèi)權的緣起及演進提要：無過當防衛(wèi)權是我國新刑法賦予公民的一項重要的權利，有學者認為它對鼓勵公民見義勇為，更好地同犯罪行為作斗爭，具有非常重要的現(xiàn)實意義和深遠的歷史意義。但另有學者認為，無過當防衛(wèi)權的規(guī)定，無論在整體價值上還是在實證效果方面都不宜作太高的評價，主張在日后的刑法修定中徹底廢除無過當防衛(wèi)權的規(guī)定。鑒于無過當防衛(wèi)權的研究，目前在刑法理論界和司法實務界比較混亂，本文擬主要就無過當防衛(wèi)權的緣起和國內(nèi)外

2、對無限防衛(wèi)規(guī)定的發(fā)展演進問題作以簡析。一、無過當防衛(wèi)權的界定及其由來無過當防衛(wèi)權，亦稱絕對防衛(wèi)權，這是指公民為了使本人或他人的人身安全免受正在進行的暴力性犯罪侵害，而實施沒有必要限度限制的防衛(wèi)行為的權利。談正當防衛(wèi)或者是無過當防衛(wèi)權，必須從防衛(wèi)權開始。因為防衛(wèi)權是正當防衛(wèi)制度中的一個很重要的問題，有的學者甚至認為防衛(wèi)權“在一定程度上決定著正當防衛(wèi)制度的價值取向?！狈佬l(wèi)權由人的防衛(wèi)本能發(fā)展演變而來，它經(jīng)歷了一個漫長而曲折的歷史發(fā)展過程，其

3、歷史淵源一直可以追溯到原始社會。根據(jù)人類社會發(fā)展史可知，人類是從動物進化而來，因而，動物具有的某些本能，例如，防御或反擊的本能，人類也同樣具有，但由于人類高于動物，因而，從脫離動物界的那天起，人類的防御或反擊本能就與動物的防衛(wèi)本能發(fā)生了質變。兩者的差異在于，人類的防衛(wèi)本能受大腦和理性的支配，動物的防衛(wèi)本能則不受任何理性的約束，純屬一種自然的沖動。隨著人類社會的出現(xiàn)，人類的防衛(wèi)本能逐漸具有了社會的屬性。它不僅受人類理性的支配，還要受法律的

4、制約。個人對外來侵害進行抵御或反擊的行為若對社會有利，統(tǒng)治者就賦予其合法的地位，個人的防衛(wèi)權就為法律承認和保護反之，個人的防衛(wèi)權就要被剝奪，面對外來侵害，人們只能忍受?？梢?，防衛(wèi)權由個人的本能，發(fā)展為整個社會意識所認可的權利防衛(wèi)行為由私人報復行為，發(fā)展為合乎社會利益的法律行為，這不能不說是一個質的飛躍。具體而完備，其中雖是主張無限防衛(wèi)，但已有限制防衛(wèi)權的萌芽思想，它對我國唐代以后的歷代立法都產(chǎn)生過重大的影響。中國古代法律不僅賦予“殺人而

5、義”及對抗“賊盜”的人以無過當防衛(wèi)權，對于對抗強暴的婦女及其家人，法律亦允許他們行使無過當防衛(wèi)權。例如：在《左傳》中規(guī)定：丈夫殺死企圖強暴妻子的罪犯無罪，且規(guī)定罪犯家屬不得復仇。元代宥“夫獲妻奸而妻拘捕，殺之無罪”的判例。清代的《清朝名吏判牘》所載的張船山《拒奸殺人之判》更是一份有關婦女拒奸殺人不負刑事責任的關于無過當防衛(wèi)權的典型判例。三、西方無過當防衛(wèi)權的思想演變隨著不成文法向成文法的變遷，正當防衛(wèi)制度也隨之發(fā)生了另一重要變革從不成文

6、法的習慣上升為成文法的規(guī)定。作為法律賦予公民的一項特殊的權利，無過當防衛(wèi)權最初是為了保護公民的財產(chǎn)權利不受侵犯而設置的，譬如，古巴比倫制定的《漢穆拉比法典》中就有這方面的規(guī)定，如該法典第21條規(guī)定，侵犯他人居住者，應在“侵犯地處死并掩埋之”。第25條又規(guī)定，如果某人房屋失火，而前去滅火的人見財起意，將房主的財產(chǎn)據(jù)為己有，則應把此人“投入該處火中”。這是在立法中有關無過當防衛(wèi)權的最早文字記載?！堆诺浞ā芬?guī)定：妻子與人通奸，丈夫有權當場殺死

7、奸夫……“此外，古羅馬制定的《十二銅表法》中亦有過這方面的規(guī)定。如該法的第八表第12條規(guī)定：”如果于夜間行竊，就地被殺，則殺死他應認為是合法的“。中世紀以后，隨著歐洲城市工商業(yè)的發(fā)展，人文主義思潮逐漸涌進上層建筑的各個領域。在社會觀念發(fā)生變遷的過程中，刑法中所規(guī)定的無限防衛(wèi)制度所保護的法益也由最初的對財產(chǎn)權的保護逐漸轉向對人身權的保護。這一方面最典型的立法應當首推1532年制定的《卡羅林納刑法典》。根據(jù)該刑法典規(guī)定：“為了防止生命、身體