民商法差異論

1、1民商法差異論民商法差異論向軍?摘要:民法與商法作為兩個(gè)既密切聯(lián)系又相互區(qū)別的法律部門總體來說有以下差異:（一）民法以羅馬法原理為基礎(chǔ)商法以馬克思主義法學(xué)原理為基礎(chǔ)（二）民法是簡單商品生產(chǎn)的完善的法商法是市場經(jīng)濟(jì)的基本法（三）民法是理性建構(gòu)法商法是自然發(fā)現(xiàn)法(四)民法以家庭個(gè)人利益為本位商法以市場交易主體利益為本位。關(guān)鍵詞關(guān)鍵詞：民商法差異；理論基礎(chǔ)；經(jīng)濟(jì)條件；生成路徑；法律本位對(duì)于民商法學(xué)者來說，“當(dāng)前最重要的工作，是用民法原理和商法

2、原理將這些法律、法規(guī)進(jìn)行基本的分類和條理化，分清哪些受民法原理指導(dǎo)，哪些受商法原理指導(dǎo)?！?而不是在“民商合一”和“民商分立”的問題上爭論不休。民商法學(xué)者只有摒棄門戶之見，在承認(rèn)商法獨(dú)立的基礎(chǔ)上尋找民商法差異，才能共同服務(wù)于中國特色社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)。然而在論及民商法差異過程中，學(xué)者們所提出的商法特點(diǎn)（諸如交易定型化、嚴(yán)格責(zé)任等）一般都并不具有普遍性和特殊性。孰不知，“學(xué)者所謂的商法特點(diǎn)不過是某些或個(gè)別商事行為所表現(xiàn)出的特殊性，學(xué)者們所觀

3、察到的不過是商法規(guī)范的零散、無序的表象”2。傳統(tǒng)民商法學(xué)者在論述民商法差異時(shí)總是固守調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法的思維。但是他們又無法解釋幾個(gè)法律部門交叉調(diào)整同一個(gè)法律關(guān)系的情形，而以調(diào)整方法為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分法律部門更是心有余而力不足。筆者學(xué)識(shí)淺薄，擬從理論基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)條件、生成路徑和法律本位四個(gè)方面作一些論述，以求教于學(xué)界同仁。一、理論基礎(chǔ)：羅馬法原理與馬克思主義法學(xué)理論基礎(chǔ)：羅馬法原理與馬克思主義法學(xué)(一)民法的理論基礎(chǔ)是羅馬法原理“民法一語，典籍無

4、所本，清季變法，抄自東瀛。東瀛則復(fù)從拿翁法典之?向軍（1987—），男，湖北秭歸人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院２０１０級(jí)經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士研究生研究方向:商法學(xué)。1王有志、石少俠：《民商法關(guān)系論》，載《中國商法年刊》（創(chuàng)刊號(hào)），上海人民出版社２００２年版。2趙旭東：《商法的困惑與思考》，載《政法論壇》２００２年第１期。3在馬克思眼中，契約就是法律，關(guān)于交易的法的形式就是合同，市場交易基本法即商法源于市場交易的實(shí)踐。同時(shí)，交易作為法產(chǎn)生的總根源，說

5、明了調(diào)整市場交易關(guān)系的法律是法制的核心，在一個(gè)社會(huì)的法律體系中是不可或缺的。也充分表明，“商法絕不是可有可無的法律，沒有商法，就沒有市場及市場機(jī)制，就沒有市場的交易秩序；沒有商法，建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制就是一句空話”1。只有堅(jiān)持馬克思主義這一理論基礎(chǔ)，堅(jiān)持商法源于市場交易實(shí)踐，才能實(shí)現(xiàn)商法的自主發(fā)展和不斷創(chuàng)新。因此，商法的理論基礎(chǔ)是馬克思主義法學(xué)關(guān)于法律與交換、交換與合同的關(guān)系的經(jīng)典論述，即商法的理論基礎(chǔ)是市場交易實(shí)踐。我們的商法研究

6、，只有秉承這一理論基礎(chǔ)，而不是簡單商品完善法的舊羅馬法觀念，才能實(shí)現(xiàn)商法的自主發(fā)展與創(chuàng)新，進(jìn)而繁榮我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)。二、二、經(jīng)濟(jì)條件：簡單商品生產(chǎn)完善的法與市場經(jīng)濟(jì)基本法經(jīng)濟(jì)條件：簡單商品生產(chǎn)完善的法與市場經(jīng)濟(jì)基本法(一)民法是簡單商品生產(chǎn)完善法民法是簡單商品生產(chǎn)完善的法，這是馬克思主義經(jīng)典作家對(duì)民法作出的科學(xué)定義。１８８４年恩格斯在致卡爾﹒考茨基的書信中寫道：羅馬法是簡單商品生產(chǎn)即資本主義前的商品生產(chǎn)的完善的法2，同時(shí)，他在《路德

7、希﹒費(fèi)爾巴哈和德國古典哲學(xué)的終結(jié)》一文中解釋說：“但是人們也可以象在西歐大陸上那樣，把商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律卻羅馬法以及它對(duì)簡單生產(chǎn)所有者的一切本質(zhì)的法律關(guān)系（如買主與賣主、債權(quán)人和債務(wù)人、契約、債務(wù)等）所作的無比明確的規(guī)定?！?這說明以羅馬法為基礎(chǔ)的民法調(diào)整的是簡單商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系。簡單商品經(jīng)濟(jì)是商品經(jīng)濟(jì)的初級(jí)階段，商品生產(chǎn)者以生產(chǎn)資料私有制和個(gè)人勞動(dòng)為基礎(chǔ)，生產(chǎn)和出賣商品是為了重新購買其他商品以滿足自己的需要。簡單商品經(jīng)濟(jì)中，

8、交易是以“家商一體”的小生產(chǎn)方式為主，家庭是最基本的生產(chǎn)單位和消費(fèi)單位，商業(yè)沒有形成獨(dú)立的部類。在簡單商品經(jīng)濟(jì)條件下，商品交換的過程是“商品—貨幣—商品”，貨幣只是交換的媒介。人們進(jìn)行商品交換，只是為了滿足家庭生存的需要，追求的是使用價(jià)值，沒有必要?jiǎng)澢寮?顧功耘：《商法：構(gòu)建市場運(yùn)行機(jī)制之法》，載《中國商法年刊》（創(chuàng)刊號(hào)），上海人民出版社２００２年版。2《馬克思恩格斯全集》第３６卷，人民出版社１９７４年版，第１６９頁。3《馬克思恩格斯選