公司投融資法律風(fēng)險20問

1、公司投融資法律風(fēng)險公司投融資法律風(fēng)險20問、導(dǎo)讀：近年來，資本市場異常火爆，特別是創(chuàng)業(yè)版和新三板的高速發(fā)展，給了私募股權(quán)投資（包括風(fēng)險投資）較好的退出方式。而最近股市的牛市更是帶來了私募股權(quán)的一次大的發(fā)展。但是在投融資過程中還是存在著巨大的法律風(fēng)險的，編者特在網(wǎng)上搜索了在投融資領(lǐng)域存在的法律風(fēng)險的一些知識和大家進(jìn)行分享。1問：風(fēng)險投資存在的信息不對稱的法律風(fēng)險問：風(fēng)險投資存在的信息不對稱的法律風(fēng)險答：風(fēng)險投資(venturecapita

2、l)在我國是一個約定俗成的具有特定內(nèi)涵的概念，其實(shí)把它翻譯成創(chuàng)業(yè)投資更為妥當(dāng)。一是風(fēng)險資本募集過程中風(fēng)險投資家與風(fēng)險投資人之間的信息不對稱的法律風(fēng)險，包括事前的信息不對稱(即投資者無法在事前準(zhǔn)確地知道風(fēng)險投資家的真實(shí)能力)和事后的信息不對稱(即風(fēng)險投資家是否善盡職責(zé)投資人難以各悉)。此類風(fēng)險又稱為隱藏的行為，將導(dǎo)致道德風(fēng)險。二是項目投資過程中風(fēng)險投資家與企業(yè)企業(yè)家之間的信息不對稱導(dǎo)致的法律風(fēng)險，既包括客觀方面存在的外生性非對稱信息(即因

3、所投資領(lǐng)域高度專業(yè)性而客觀存在的信息不對稱)，也包括主觀方面雙方都可能有意隱瞞信息和提供虛假信息導(dǎo)致的信息不對稱?；痉婪恫呗裕浩湟?，相關(guān)投融資合同中明確權(quán)利義務(wù)，防范風(fēng)險。在風(fēng)險投資過程中有兩類合同，即風(fēng)險投資家與投資者之間的投融資合同和風(fēng)險投資家與企業(yè)企業(yè)家之間的投融資合同，它們是風(fēng)險投資各方主體用以避免信息不對稱所帶來的逆向選擇和道德風(fēng)險等難題的重要工具。如投資者為避免風(fēng)險投資家的機(jī)會主義行為，在合同中合理安排薪酬激勵條款和約束條

4、款在風(fēng)險投資家與風(fēng)險企業(yè)家之間，投資工具的選擇、投資階段的安排、投資企業(yè)董事會席位的分配等內(nèi)容的約定，等等。其二，完善立法，確立風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)有限合伙的組織形式。國外的風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)多采取有限合伙的方式，出資僅占百分之一的風(fēng)險投資家可以享受百分之二十左右的項目收益，但同時要對風(fēng)險投資承擔(dān)無限連帶責(zé)任。而我國的《公司法》、《民法通則》等法律尚無有限合伙這一法定形式，這就制約了風(fēng)險投資的發(fā)展，需要在未來的合伙法中予以明確。基本防范策略：其一，建

5、立各方基本的誠信基礎(chǔ)與工作機(jī)制，投資企業(yè)和風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)如實(shí)出具相關(guān)真實(shí)法律文件，協(xié)助進(jìn)行調(diào)查其二，嚴(yán)格按照科學(xué)的操作規(guī)程進(jìn)行盡職調(diào)查，明確各方法律責(zé)任其三，法律意見書中如實(shí)陳述和理性分析相關(guān)法律風(fēng)險，明確法律意見書出具的基礎(chǔ)及制定科學(xué)的免責(zé)條款。5問：風(fēng)險投資中風(fēng)險投資協(xié)議履行過程中的法律風(fēng)險問：風(fēng)險投資中風(fēng)險投資協(xié)議履行過程中的法律風(fēng)險答：風(fēng)險投資協(xié)議履行過程中可能涉及兩方面的法律風(fēng)險：一是關(guān)于風(fēng)險企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)。二是關(guān)于股東權(quán)益保

6、護(hù)?；痉婪恫呗裕浩湟?，完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，特別是加強(qiáng)風(fēng)險投資機(jī)構(gòu)對企業(yè)的參與和監(jiān)管權(quán)利其二，以合同形式完善股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制。6問：風(fēng)險投資中風(fēng)險資本流轉(zhuǎn)不能的風(fēng)險問：風(fēng)險投資中風(fēng)險資本流轉(zhuǎn)不能的風(fēng)險答：由于股份有限公司設(shè)立的高門檻及風(fēng)險企業(yè)創(chuàng)業(yè)的特征，在我國現(xiàn)行公司法體制下，吸收風(fēng)險資本的企業(yè)大多數(shù)情形下是有限責(zé)任公司的形式。所以，風(fēng)險資本投入后換取的通常是單一的有限責(zé)任公司的普通股權(quán)。這就是風(fēng)險投資資金在投入后缺乏在證券資本市場上

7、的可流動性(一般在資金投入后都會規(guī)定一個最低的資金滯留期，往往都約定三年內(nèi)風(fēng)險投資人股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓)?；緫?yīng)對策略：資金在企業(yè)里相當(dāng)時期的滯留，是風(fēng)險投資區(qū)別于其他投資的重要特征。但在未來的發(fā)展時期，我們可以借鑒像美國那樣包括普通股以及可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券等在內(nèi)的多種資產(chǎn)證券化選擇。7問：風(fēng)險投資中問：風(fēng)險投資中IPO不能的法律風(fēng)險不能的法律風(fēng)險答：風(fēng)險企業(yè)股票發(fā)行上市通常是風(fēng)險資本家們所追求的最高目標(biāo)。股票上市后，風(fēng)險投資商作為發(fā)起