淺析指定居所監(jiān)視居住制度的適用和完善

1、<p>　　淺析指定居所監(jiān)視居住制度的適用和完善</p><p>　　摘 要 指定居所監(jiān)視居住作為監(jiān)視居住的特別規(guī)定，不僅進(jìn)一步健全了監(jiān)視居住強(qiáng)制措施制度，而且還進(jìn)一步強(qiáng)化了檢察機(jī)關(guān)對強(qiáng)制措施的法律監(jiān)督。但是，對于如何界定指定居所監(jiān)視居住適用條件、適用對象、適用方式，理論界和實(shí)務(wù)界看法不一。因此，有必要在立足法律意圖和司法實(shí)際的前提下，秉持打擊犯罪與保障人權(quán)相平衡的理念，對其進(jìn)行完善。 </p&g

2、t;<p>　　關(guān)鍵詞 新刑事訴訟法 指定居所 監(jiān)視居住 </p><p>　　中圖分類號：D926.8文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592（2013）07-053-02 </p><p>　　新刑訴法首次對涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪三類犯罪的犯罪嫌疑人適用指定居所監(jiān)視居住作了規(guī)定，對監(jiān)視居住制度作了一個全新的定位，欲使之真正成為羈押的替代性措

3、施。本文立足于基本涵義與屬性，通過探討對指定居所監(jiān)視居住制度的理解和適用，提出完善指定居所監(jiān)視居住的相關(guān)措施。 </p><p>　　一、指定居所監(jiān)視居住概述 </p><p>　　根據(jù)《刑事訴訟法》第七十三條的規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住是指犯罪嫌疑人、被告人無固定住處的或者犯罪嫌疑人、被告人涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級檢察機(jī)關(guān)或公安

4、機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以在指定的居所執(zhí)行監(jiān)視居住的刑事強(qiáng)制措施。①可見，指定居所監(jiān)視居住同一般監(jiān)視居住相比，在人身自由限制程度上加大，成為介于普通監(jiān)視居住和逮捕之間的“半羈押”強(qiáng)制措施。指定居所監(jiān)視居住具有如下特點(diǎn)： </p><p><b>　?。ㄒ唬┓蓪傩陨?</b></p><p>　　指定居所監(jiān)視居住是監(jiān)視居住的特別規(guī)定和特殊類型，雖然兩者在適用對象上具有一定不同之處

5、，但是指定居所監(jiān)視居住絕不是一些學(xué)者所稱的“第六種強(qiáng)制措施”，因?yàn)闊o論是哪種適用情形，適用指定居所監(jiān)視居住的前提必須是符合監(jiān)視居住的適用條件；其次，指定居所監(jiān)視居住仍然適用監(jiān)視居住的義務(wù)規(guī)定、期限規(guī)定和后果規(guī)定等，且指定居所監(jiān)視居住的法律性質(zhì)及司法適用與普通監(jiān)視居住并無差別。因此，我們認(rèn)為，指定居所監(jiān)視居住是一種依附于監(jiān)視居住并且又是相對獨(dú)立的強(qiáng)制措施。 </p><p>　?。ǘ┻m用對象及條件上 </p

6、><p>　　現(xiàn)行刑訴法修正完善了監(jiān)視居住的適用條件，增加了符合逮捕條件且具有特定情形的適用對象。依據(jù)刑訴法的規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住的適用對象有兩種情形，一是符合監(jiān)視居住適用條件，且犯罪嫌疑人、被告人無固定住處的；二是符合監(jiān)視居住適用條件，且犯罪嫌疑人、被告人涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，必須經(jīng)上一級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，才可以指定監(jiān)視居住。 </p>

7、<p><b>　　（三）刑罰承擔(dān)上 </b></p><p>　　刑訴法第七十四條規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期。而根據(jù)《刑法》關(guān)于羈押期限折抵刑期的規(guī)定，對于被判處管制，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日；對于被判處有期徒刑，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。顯然，指定居所監(jiān)視居住在法律性質(zhì)上已經(jīng)超過了監(jiān)視居住，成為介于監(jiān)視居住和逮捕之間的“半

8、羈押”措施。 </p><p>　　二、對幾個爭議問題的理解和適用 </p><p>　?。ㄒ唬τ谥付ǖ摹熬铀钡睦斫馀c適用 </p><p>　　對于指定的“居所”，新刑訴法和刑訴規(guī)則雖然作了限制，但是沒有明確哪些場所可以作為被指定的“居所”，導(dǎo)致各界對該問題產(chǎn)生了嚴(yán)重的分歧。有學(xué)者提出，在檢察機(jī)關(guān)或者其他機(jī)關(guān)設(shè)立的培訓(xùn)中心、預(yù)防基地等場所，劃定一塊區(qū)域，并進(jìn)行

9、安全改造后，可以成為指定的“居所”；也有學(xué)者提認(rèn)為，應(yīng)該是檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)指定排除犯罪嫌疑人原住處、羈押場所和專門的辦案場所以外的犯罪嫌疑人可以臨時居住并且可以接受訊問的處所。②從公安機(jī)關(guān)便于監(jiān)視、管理和能夠保證辦案安全角度來考慮，指定的“居所”在理論上必須是經(jīng)過一定的改造，成為一個固定的場所。但實(shí)踐中，對于特殊的犯罪嫌疑人如何指定居所才能在社會效果和法律效果間取得平衡，在懲罰犯罪與保障人權(quán)間實(shí)現(xiàn)正義？ </p>&l

10、t;p>　?。ǘΑ疤貏e重大賄賂犯罪”的理解與適用 </p><p>　　有人認(rèn)為，新刑訴法第七十三條所說的“特別重大賄賂犯罪”，除了包含刑法分則貪污賄賂罪外，還包括刑法分則第三章中的非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪、對外國公職人員、公共組織官員行賄罪。③對此我們認(rèn)為，“特別重大賄賂案件”的罪只能是貪污賄賂犯罪。因?yàn)檫m用指定居所監(jiān)視居住的共有三類犯罪，前兩類犯罪從刑法處罰的力度上來看與貪污賄賂

11、犯罪較為接近，而刑法第三章中的商業(yè)賄賂犯罪社會危害性相對較輕，法定最高刑也只是有期徒刑，從比例原則上說，不應(yīng)當(dāng)將其納入七十三條的“特別重大賄賂案件”的范疇。對于如何判斷賄賂案件是否為“特別重大”，《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》已經(jīng)給出了標(biāo)準(zhǔn)。 </p><p>　　（三）指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行監(jiān)督 </p><p>　　刑訴法第七十三條第四款賦予了檢察機(jī)關(guān)對指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行的

12、監(jiān)督權(quán)能，但是如何對決定和執(zhí)行是否合法實(shí)行監(jiān)督，通過何種途徑進(jìn)行監(jiān)督，以及由哪級機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督均不明確，如：對于自訴案件，法院依法決定對被告人指定監(jiān)視居住，一般直接不參與自訴案件的檢察機(jī)關(guān)如何實(shí)施監(jiān)督？對涉嫌重大賄賂犯罪的犯罪嫌疑人，經(jīng)上一級檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)指定監(jiān)視居住的，或?qū)ι嫦涌植阑顒臃缸锏姆缸锵右扇?，?jīng)上一級公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)指定監(jiān)視居住，該由哪一級檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督？ </p><p>　　（四）指定監(jiān)視居住后出現(xiàn)錯案

13、是否適用國家賠償 </p><p>　　根據(jù)《國家賠償法》第十五條規(guī)定，公安司法機(jī)關(guān)及其工作人員對沒有犯罪事實(shí)或者沒有事實(shí)證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，或?qū)]有犯罪事實(shí)的人錯誤逮捕的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。但對于具有幾乎完全限制人身自由且可以折抵刑期的指定居所監(jiān)視居住被公安司法機(jī)關(guān)錯誤適用時是否有權(quán)申請國家賠償、向誰申請以及由誰來賠償?shù)葐栴}，《國家賠償法》并無規(guī)定。 </p><p>

14、;　　三、完善指定居所監(jiān)視居住的構(gòu)想 </p><p>　?。ㄒ唬┟鞔_指定的“居所”范圍 　　我們認(rèn)為，在實(shí)際操作中，認(rèn)定犯罪嫌疑人有無住處，要根據(jù)其戶籍所在地或經(jīng)常居住地來認(rèn)定，在兩者均沒有的情況下，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合犯罪嫌疑人自身病情、哺乳嬰兒及扶養(yǎng)生活不能自理的人的需要，以及具體辦案需要綜合確定，絕不能就法用法或者視而不見等，既要實(shí)現(xiàn)法律效果，也要實(shí)現(xiàn)社會效果。此外，為了減少司法成本，提高訴訟經(jīng)濟(jì)和效率，在指定居

15、所監(jiān)視居住操作中還應(yīng)考慮“集中指定居所、集中監(jiān)管”問題。但需要強(qiáng)調(diào)的是，指定居所或監(jiān)管的集中化并不等于羈押化，要避免指定居所監(jiān)視居住“集中化”變“羈押化”。 </p><p>　?。ǘ┟鞔_指定居所監(jiān)視居住的審查和批準(zhǔn)期限 </p><p>　　對三類嚴(yán)重犯罪，刑訴法規(guī)定了須經(jīng)上一級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，但是對于在多長期限內(nèi)報(bào)批及審批，又在多長期限內(nèi)作出指定居所決定等事項(xiàng)并未明確，故綜

16、觀逮捕的審批期限和程序，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)通過司法解釋規(guī)定：“因犯罪嫌疑人、被告人無固定住處指定居所監(jiān)視居住的，由偵查機(jī)關(guān)決定；對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪的指定居所監(jiān)視居住，偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)報(bào)上一級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，上一級檢察機(jī)關(guān)及公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)審查，并作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定”。 </p><p>　?。ㄈ┩晟茩z察法律監(jiān)督 </p><p>　　

17、刑訴法已明確賦予檢察機(jī)關(guān)對指定監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行的合法性進(jìn)行監(jiān)督的權(quán)力，要讓檢察監(jiān)督落到實(shí)處，就必須規(guī)定下級公安機(jī)關(guān)在收到上一級公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)指定居所監(jiān)視居住的決定后，報(bào)同級檢察機(jī)關(guān)備案。同時，對因犯罪嫌疑人、被告人無固定住處，法院和公安機(jī)關(guān)決定指定監(jiān)視居住的，應(yīng)當(dāng)將決定依據(jù)及理由書面通知同級檢察機(jī)關(guān)。在批準(zhǔn)并決定實(shí)施指定監(jiān)視居住以后，公安司法機(jī)關(guān)還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行定期或不定期的監(jiān)督檢查，并可根據(jù)案件情況直接變更或取消該措施的繼續(xù)執(zhí)行，以防止或

18、消除可能存在的權(quán)力濫用，如變相羈押、不當(dāng)訊問等。④ </p><p>　?。ㄋ模┟鞔_國家賠償范圍 </p><p>　　修改后的刑訴法將指定居所監(jiān)視居住定位為羈押替代性措施，是介于普通監(jiān)視居住和逮捕之間的“半羈押”強(qiáng)制措施，若被錯誤或不當(dāng)采取指定居所監(jiān)視居住的受害人卻無權(quán)獲得賠償，顯然違背了人權(quán)保障和公平原則；但另一方面，如果不加區(qū)分并限制指定居所監(jiān)視居住錯誤時的國家賠償法范圍和條件，必然

19、打擊公安司法機(jī)關(guān)適用該措施的積極性和主動性。故而，從維護(hù)法制統(tǒng)一的角度，應(yīng)當(dāng)及時修改《國家賠償法》：一是對無犯罪事實(shí)或因證據(jù)不足等撤案、撤訴或宣告無罪的犯罪嫌疑人、被告人采取指定居所監(jiān)視居住措施的，犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得賠償，決定或批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以賠償；二是對有犯罪事實(shí)的，因法定情節(jié)作出撤案的、不起訴、免于刑事處罰，或者采取指定居所監(jiān)視居住措施不當(dāng)?shù)?，不?yīng)納入國家賠償?shù)姆懂牎?</p><p>　　任何一項(xiàng)制

20、度的變革必須從把握司法實(shí)際出發(fā)、以中國的法制實(shí)踐和需要為中心，對某一制度改革的后果也應(yīng)該在實(shí)證把握的基礎(chǔ)上去評判。由于多種因素，現(xiàn)行刑訴法對指定居所監(jiān)視居住的規(guī)定、適用仍存在較大的彈性空間，而這些問題如果未能及時正視和解決，必將引發(fā)司法實(shí)踐操作中諸多問題。因此，有必要在打擊犯罪與保障人權(quán)平衡的基礎(chǔ)上，對其進(jìn)行進(jìn)一步完善，以避免其被濫用。 </p><p><b>　　注釋： </b><

21、/p><p>　?、訇惞庵?刑事訴訟法學(xué)（第二版）.北京大學(xué)出版社，高等教育出版社.2005年版. </p><p>　?、谝?“指定居所監(jiān)視居住”的法律適用研究.中國刑事法律雜志.2012（6）. </p><p>　?、酆窝御i.指定居所監(jiān)視居住的理解、適用與完善.2012年第八屆國家高級檢察官論壇文集. </p><p>　?、茏笮l(wèi)民.指定