建筑工程承包人與實際施工人對第三人民事責(zé)任承擔(dān)問題研究.pdf

1、建筑工程施工領(lǐng)域經(jīng)常存在承包人與施工人不一致的情形，也即是我們通常所說的“掛靠”現(xiàn)象，“掛靠”現(xiàn)象之普遍令筆者震驚，“掛靠”并不是一個法律概念，在現(xiàn)行法律規(guī)定中，“借用資質(zhì)”是法律中關(guān)于“掛靠”的準(zhǔn)確定義。司法實踐中，一旦建筑施工承包人與施工人不一致時，就出現(xiàn)了另一主體——實際施工人，在這樣的情況下，實際施工人與第三人發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛，由哪一主體對第三人承擔(dān)民事責(zé)任？以及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任？面對這一情況，不同層級和不同地區(qū)的人民法院作

2、出截然不同的判決。有的法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由承包人對第三人承擔(dān)民事責(zé)任;有的法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由實際施工人對第三人承擔(dān)民事責(zé)任;還有的法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由承包人和實際施工人共同對第三人承擔(dān)民事責(zé)任。
　　筆者在本文中引入一個真實的司法案例，通過分析一、二審法院對該案例的不同判決及理由，結(jié)合理論界關(guān)于該問題的探討，筆者認(rèn)為該案例中應(yīng)當(dāng)由承包人對第三人承擔(dān)民事責(zé)任，承包人承擔(dān)責(zé)任之后再向?qū)嶋H施工人追償。一是因為合同相對性原則確定;二是符合表見代理構(gòu)成要件