瀆職罪中的“徇私”問題研究.pdf

1、瀆職罪是我國刑法中與貪污賄賂罪并列的職務犯罪，被稱為“不落腰包的腐敗”，其造成的損失遠遠大于貪污、賄賂犯罪所帶來的損失，作為一種嚴重的刑事犯罪，其危害性日益為社會所關注。懲治和預防瀆職犯罪是我國建國以來刑事立法的重點，因此將徇私型瀆職犯罪納入立法領域，其合理性已為實踐所證實，1997年修訂的《刑法》對瀆職罪的關注更是超乎尋常，獨辟專章設立瀆職罪。而徇私舞弊型犯罪是瀆職罪中的一個重要類型。我國刑法第九章規(guī)定的瀆職罪中，把“徇私舞弊”直接規(guī)

2、定在罪狀中的占有相當比例，由于這些犯罪的共同特點在于它們都是把徇私舞弊作為犯罪構成要件，理論上通常把它們稱為徇私舞弊型瀆職犯罪，瀆職罪根據其犯罪構成的不同，基本可分為濫用職權類犯罪、玩忽職守類犯罪、徇私舞弊類犯罪三種主要類型。其中徇私舞弊類犯罪其基本罪狀均有“徇私”、“徇情”或者“徇私舞弊”這樣的表述。徇私型瀆職犯罪是指國家機關工作人員徇私情、私利，故意違背事實或法律，弄虛作假并致使公私財產、國家和人民利益遭受重大損害的行為，它所侵犯的

3、客體是國家機關工作人員職務的公正廉明性。但該罪從設立以來，我國法學界、法律界一直存在較大爭議，主要集中于徇私型瀆職犯罪的犯罪主體定位、徇私的內涵、原案有罪的認定以及罪數和處罰的問題，這些認識的分歧，加之立法解釋、司法解釋的嚴重滯后，導致了司法機關對徇私型瀆職犯罪的查處舉步維艱。近年來，由于發(fā)案率較高，徇私舞弊型瀆職犯罪成為刑法學界關注的一個焦點，而這一焦點中的焦點又集中在對徇私問題的探討上。由徇私問題而引發(fā)的爭議較多，大致可分為三個方面

4、問題:一是徇私應否作為徇私舞弊型瀆職罪的構成要件，是行為還是動機或目的。二是徇私是否包括徇單位和集體之私。三是徇私舞弊型瀆職犯罪中的罪數認定問題，是認定一罪還是數罪，是從一重處斷還是數罪并罰。這些問題直接影響到刑法對瀆職行為的法律評價和刑罰的適用，可以說是影響重大，且這些問題的爭議已明顯影響到司法實踐中對這類犯罪的查處。
　　 本文從我國徇私舞弊型瀆職犯罪的立法現狀出發(fā)，運用實證分析的方法，聯(lián)系司法實踐、社會需要，對瀆職罪中有關

5、“徇私”的問題進行評析，并在此基礎上，對我國徇私型瀆職罪的相關規(guī)定如何完善提出相應思考，提出取消“徇私”作為犯罪構成法定要件的規(guī)定，將其作為該罪的從重處罰情節(jié)，并對所涉罪名重新確定:將此類犯罪主體擴大至單位，適用“剝奪政治權利”這一資格刑等立法和司法建議。即使在刑法修改的時機不成熟的情況下，也應以立法解釋或司法解釋等方式，對爭議問題作出明確的說明和界定，止紛定爭，避免法律適用的不統(tǒng)一而影響對瀆職犯罪合理的懲治及遏制，即通過完善刑事實體法