“取得方式”與(市)民法的體系化.pdf

1、本文以民法體系化的歷史進(jìn)程為線索，分別對(duì)羅馬法的體系化、11世紀(jì)末羅馬法復(fù)興以來(lái)的市民法的體系解構(gòu)、16世紀(jì)人文主義法學(xué)開(kāi)啟的對(duì)市民法的體系化重構(gòu)、近現(xiàn)代的民法法典化進(jìn)行考察，分析“取得方式”在民法體系化進(jìn)程的各個(gè)階段所具有的體系意義?；诖?，本文確立了如下基本結(jié)構(gòu):
　　導(dǎo)論部分是對(duì)與論題有關(guān)事項(xiàng)的說(shuō)明，對(duì)該論題的國(guó)內(nèi)外研究現(xiàn)狀的綜述，以及對(duì)本文的研究方法和思路的介紹。
　　第一章研究了羅馬法體系化的進(jìn)程。首先分析了古希臘

2、—羅馬的辯證法思想與羅馬法體系化的關(guān)系，前者為后者提供了方法論基礎(chǔ)，特別是辯證法中的分種（divisio）與分部（partitio）的方法與羅馬法材料的結(jié)合，開(kāi)啟了羅馬法的體系化之路。其次論證了蓋尤斯的《法學(xué)階梯》是真正意義上實(shí)現(xiàn)了羅馬法體系化的第一部作品，在該作品中，蓋尤斯表面上以無(wú)體物概念為基礎(chǔ)確立了“人—物—訟”的市民法體系，但無(wú)體物并沒(méi)有發(fā)揮其被賦予的體系功能，真正支撐《法學(xué)階梯》體系的是“取得方式”，就實(shí)體法部分而言，《法學(xué)階

3、梯》體系的實(shí)質(zhì)是“人—物—物的取得方式”。優(yōu)士丁尼《法學(xué)階梯》繼受了蓋尤斯開(kāi)創(chuàng)的體系。最后概括梳理了《法學(xué)階梯》體系在中世紀(jì)以來(lái)及至現(xiàn)代法中的命運(yùn)。
　　第二章研究了11世紀(jì)末羅馬法復(fù)興以來(lái)所經(jīng)歷的體系解構(gòu)，包括訴訟法與實(shí)體法的區(qū)分、物權(quán)與債權(quán)區(qū)分的歷史生成、向物權(quán)概念的牛發(fā)流變、繼承法的體系歸屬的歷史演進(jìn)。注釋法學(xué)家和評(píng)論法學(xué)家的理論努力為16世紀(jì)人文主義法學(xué)家對(duì)市民法進(jìn)行體系重構(gòu)奠定了基礎(chǔ)。本章重點(diǎn)分析了物權(quán)與債權(quán)區(qū)分的歷史生

4、成，這種區(qū)分是現(xiàn)代民法中最為重要的區(qū)分，對(duì)傳統(tǒng)市民法的體系帶來(lái)極大的沖擊。
　　第三章研究了人文主義法學(xué)家對(duì)市民法進(jìn)行的體系重構(gòu)。首先梳理了人文主義法學(xué)興起與發(fā)展的歷程，其次分析了在該時(shí)期實(shí)現(xiàn)的市民法的另外兩種轉(zhuǎn)變，即法學(xué)視角從客體轉(zhuǎn)向主體，他物權(quán)從所有權(quán)中分離。在市民法的體系化重構(gòu)的過(guò)程中，新教法學(xué)特別是梅蘭希頓關(guān)于Topica的理論為人文主義法學(xué)家提供了新的方法論基礎(chǔ)。一批德國(guó)路德派法學(xué)家和法國(guó)胡格諾派法學(xué)受新教法學(xué)理論的影響

5、，重構(gòu)了市民法的體系。在市民法的體系化重構(gòu)中唯一依據(jù)的藍(lán)本是優(yōu)士丁尼的《法學(xué)階梯》，作為《法學(xué)階梯》體系之核心的“取得方式”與新生成的“物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分”在新的市民法體系中展開(kāi)博弈，影響參半。
　　第四章研究了近現(xiàn)代典型民法典的體系，以及“取得方式”在其中所發(fā)揮的體系功能。在拉丁法族民法典中，《法學(xué)階梯》體系在主觀權(quán)利觀念、債權(quán)與物權(quán)的區(qū)分等現(xiàn)代性因素的影響下，被修正為三種形式，“取得方式”在《法學(xué)階梯》體系的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型中實(shí)現(xiàn)了華麗