論我國(guó)刑法中的兜底條款.pdf

1、每一部法律的制定都是為了解決人類復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，但由于人類社會(huì)的錯(cuò)綜復(fù)雜和無(wú)限變化，使得法律不可能涵蓋現(xiàn)在及將來(lái)一切的社會(huì)關(guān)系，因而也就存在著先天不足，這種先天不足在刑法上也有著充分的體現(xiàn)。各個(gè)國(guó)家的刑事立法都在努力地避免一些刑法漏洞的存在，但由于成文法自身缺陷、立法者有限的認(rèn)知能力及立法技術(shù)的制約等原因的存在，使得沒(méi)有哪一個(gè)國(guó)家的刑法典能夠囊括一切犯罪現(xiàn)象，為了盡可能的達(dá)到嚴(yán)密刑事法網(wǎng)、堵截犯罪、保護(hù)法益的立法目的，立法者便在刑事立法

2、的過(guò)程中通過(guò)使用一些抽象性、概括性、涵蓋力強(qiáng)的文字表述，讓刑事法律呈現(xiàn)出一定程度的模糊性，以便于在司法實(shí)踐中的靈活操作及適用，也有利于今后對(duì)相關(guān)法律進(jìn)行補(bǔ)充完善。兜底性條款就是這一現(xiàn)象的典型代表。
　　兜底條款在實(shí)踐中具有很強(qiáng)的可操作性，可以有效解決法律條文掛一漏萬(wàn)的特點(diǎn)，有效的實(shí)現(xiàn)刑法的立法目的，因而在我國(guó)刑法中得到了大量應(yīng)用。但也由于其模糊性和不確定性，不可避免的會(huì)與罪刑法定原則產(chǎn)生沖突，但由于現(xiàn)實(shí)條件的原因，我們又無(wú)法絕對(duì)排

3、斥兜底條款的適用，并且在一定時(shí)期內(nèi)還將繼續(xù)適用。那么對(duì)于兜底條款我們又該堅(jiān)持什么樣的立場(chǎng)，如何看待及適用呢？基于此，本文將我國(guó)刑法中的兜底條款作為研究的中心，通過(guò)分析，以期達(dá)到對(duì)兜底條款有更加理性的認(rèn)識(shí)，在司法實(shí)踐中可以有更好的得到適用。
　　除引言和結(jié)語(yǔ)外，本文共分為兜底條款概述、兜底條款的立法分析、兜底條款的的司法適用分析、兜底條款的立法完善及兜底條款的司法完善五個(gè)部分，約33000字，主要內(nèi)容如下：
　　第一部分，兜底

4、條款概述。該部分主要論述了兜底條款的內(nèi)涵及類型，從宏觀的角度對(duì)兜底條款有一個(gè)整體的了解。
　　第二部分，兜底條款的立法分析。在本部分，筆者首先對(duì)我國(guó)刑法中的兜底條款通過(guò)運(yùn)用表格的方式進(jìn)行了梳理，并圍繞兜底條款與罪刑法定的關(guān)系、兜底條款在我國(guó)刑法典中存在的一些問(wèn)題進(jìn)行了評(píng)析。其次，從立法價(jià)值的角度，主要是現(xiàn)實(shí)要求和理論意義兩個(gè)方面，論述了兜底條款存在的必要性。
　　第三部分，兜底條款的司法適用分析。本部分主要從兜底條款在司法適

5、用中存在的問(wèn)題及如何去適用兩個(gè)方面進(jìn)行了分析。兜底條款在司法適用過(guò)程中如果適用不當(dāng)可能會(huì)出現(xiàn)助長(zhǎng)司法恣意并造成司法腐敗、導(dǎo)致司法解釋越權(quán)和錯(cuò)位、導(dǎo)致法律實(shí)施障礙并引發(fā)糾紛等一些列問(wèn)題，甚至在一定程度上會(huì)阻礙法治的進(jìn)步，因而在適用兜底條款的過(guò)程中，我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持罪刑法定、刑法謙抑的原則，堅(jiān)持正確的解釋規(guī)則，并注重對(duì)人權(quán)的保護(hù)。
　　第四部分，兜底條款的立法完善。由于現(xiàn)實(shí)情況的要求，兜底條款在我國(guó)刑法典中還會(huì)繼續(xù)保留并存在下去，如何更好

6、的完善兜底條款，發(fā)揮兜底條款的價(jià)值，更好的為社會(huì)主義法治服務(wù)，是立法者應(yīng)當(dāng)思考的問(wèn)題。在該部分，筆者從減少立法語(yǔ)言的模糊性、借鑒外國(guó)刑事立法經(jīng)驗(yàn)、提高立法者的立法能力、以修正案方式完善刑法等四個(gè)方面對(duì)兜底條款的立法完善提出了個(gè)人的意見(jiàn)。
　　第五部分，兜底條款的司法完善。兜底條款在適用過(guò)程中存在著很大的問(wèn)題，因而在司法適用上對(duì)其進(jìn)行合理的完善是十分必要的。在本部分，筆者從提高刑事法律解釋科學(xué)性、合理運(yùn)用法官自由裁量權(quán)、發(fā)揮指導(dǎo)性案