交易習慣研究——以司法適用為視角.pdf

1、習慣是法律的最早淵源形式,在沒有成文法可循的時代,那些長久的習慣就是法律的替代品,它隨著人類的發(fā)展而發(fā)展,甚至先于國家而存在,交易習慣作為習慣的一個分支,也一直在社會生活,尤其是商業(yè)活動中被自發(fā)普及和廣泛使用。王利明教授曾提到法律僅僅是截取有法律干預之必要的那部分社會生活,構建成法律關系,塑造為法律秩序。我們不能用這種提煉品去剔除和過濾本應自生自滅的交易習慣。
　　習慣是任何法律文化背景下都存在的法源形式,法律中有不少規(guī)則就直接來

2、自于習慣,而交易習慣則是自商品出現(xiàn)之后習慣在經濟生活的一個主要表現(xiàn)。隨著法律的進化發(fā)展,一部分習慣經過制定法術語的解構、重述,最終被融入制定法,演化成為制定法的一部分,另一部分習慣被法律承認法律效力的同時保持了形式上的獨立性,形成一種獨立的法律淵源—習慣法。隨著我國社會主義市場經濟的發(fā)展,司法實踐中法官援用習慣尤其是交易習慣裁判民事案件的做法屢見不鮮,并且得到了最高人民法院的肯定和認可,我國現(xiàn)行法律,尤其是合同法中也多處提及交易習慣,從

3、立法上承認了交易習慣的地位,然而筆者參考案例發(fā)現(xiàn),交易習慣在司法上的適用卻顯得雜亂,也沒有法律法規(guī)對其司法適用作出明確、詳細的規(guī)定。
　　近年來,交易習慣在司法領域被更廣泛地適用,交易雙方因交易習慣而產生的糾紛數(shù)量直線上漲,在法官判案過程中將交易習慣作為爭議焦點的案例越來越典型,筆者認為,無論是立法、司法還是學術界都引發(fā)了“應該給予交易習慣什么樣的地位以及如何公正科學地適用交易習慣”的思考。本文將從交易習慣自身的界定、特征、存在的