交易習(xí)慣的司法適用.pdf

1、交易習(xí)慣初見于《中華人民共和國合同法》的多處條文中，涉及到合同的解釋，彌補(bǔ)合同漏洞，特定條件下的優(yōu)先適用等。而之后頒布的《中華人民共和國物權(quán)法》在孳息的歸屬和相鄰關(guān)系的處理中也都涉及到了交易習(xí)慣，我國法律正式確立了交易習(xí)慣在民商事法律中的重要地位，這是我國法律在現(xiàn)代化法治視野下整合本土資源的重要舉措。但將交易習(xí)慣引入法律只是第一步，更為重要的是在司法實(shí)踐中怎么適用才能讓交易習(xí)慣發(fā)揮其應(yīng)有的價(jià)值?？梢钥吹降氖?，在理論界針對(duì)交易習(xí)慣的性質(zhì)及

2、要件方面的紛爭一直存在；在實(shí)務(wù)界，涉及到交易習(xí)慣的案件裁判結(jié)果不一，甚至存在有許多法官不敢輕易去適用交易習(xí)慣的現(xiàn)狀。目前關(guān)于交易習(xí)慣本身的很多觀點(diǎn)及其在司法中所面對(duì)的問題都是可以做進(jìn)一步的探討和研究的，以促進(jìn)交易習(xí)慣與司法實(shí)踐更好的契合，充分展現(xiàn)其自身的價(jià)值和實(shí)踐功能。
　　本文共分為六個(gè)部分，第一部分是交易習(xí)慣的司法適用困境及其原因分析，首先是在分析案例的基礎(chǔ)上總結(jié)出交易習(xí)慣在我國目前司法實(shí)踐中所存在的具體問題；其次是進(jìn)一步分析

3、了產(chǎn)生這些司法問題的原因，要解決問題就必須要找到原因才能從根本上提出具有針對(duì)性的建議。
　　第二部分是從理論上對(duì)交易習(xí)慣在實(shí)踐中易產(chǎn)生紛爭的問題進(jìn)行闡釋分析，并得出筆者的結(jié)論。首先是針對(duì)交易習(xí)慣的性質(zhì)問題，對(duì)習(xí)慣與習(xí)慣法二者的關(guān)系進(jìn)行了辨析；其次是分析了交易習(xí)慣的法律效力，即在涉及到法律關(guān)系時(shí)其是如何發(fā)揮以及發(fā)揮何種作用的；最后從國家與社會(huì)兩種不同的角度審視了交易習(xí)慣所應(yīng)具有的地位，以期能夠更好的理解這種民間秩序。
　　第三

4、部分明晰了交易習(xí)慣的構(gòu)成要件，從行為外觀、時(shí)間要素和內(nèi)心拘束力三個(gè)方面來分析何種規(guī)范能夠成為交易習(xí)慣，更好的理解交易習(xí)慣的內(nèi)涵，以便將交易習(xí)慣與民間一些單純的慣行做法相區(qū)分。
　　第四部分是交易習(xí)慣的司法識(shí)別部分，交易習(xí)慣要得以適用，必須要經(jīng)過司法識(shí)別這一程序。從交易雙方、與現(xiàn)行法律的適應(yīng)和沖突等五個(gè)方面具體闡述了如何對(duì)交易習(xí)慣進(jìn)行識(shí)別。
　　第五部分是交易習(xí)慣的證明，包括了證明主體、內(nèi)容、標(biāo)準(zhǔn)、及不同類別的交易習(xí)慣適用之沖