新公司法司法適用的探索

1、<p>　　新公司法司法適用的探索</p><p>　　5月11日，由中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)、最高人民法院民二庭、中國(guó)政法大學(xué)商法研究中心聯(lián)合主辦，“我的律師網(wǎng)”協(xié)辦的第三屆“公司法司法適用高端論壇”在北京北郵科技酒店隆重舉行。 </p><p>　　2013年10月，國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)主持召開(kāi)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議，部署推進(jìn)公司注冊(cè)資本登記制度改革，奏響了公司資本制度改革的前奏；同年12

2、月，十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第六次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)公司法》的修訂，繪制了公司資本制度改革的藍(lán)圖；2014年3月1日，新公司法正式實(shí)施，開(kāi)啟了我國(guó)公司資本制度的歷史新篇章。 </p><p>　　本次論壇以問(wèn)題導(dǎo)向?yàn)橹行?，針?duì)在資本制度改革背景下新《公司法》的司法適用問(wèn)題展開(kāi)了探討。會(huì)議由中國(guó)政法大學(xué)商法研究中心主任、中國(guó)商法學(xué)研究會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)趙旭東主持。清華大學(xué)法學(xué)院教授、中國(guó)法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)王保樹，

3、最高人民法院民二庭庭長(zhǎng)宋曉明，中國(guó)政法大學(xué)校長(zhǎng)黃進(jìn)，國(guó)務(wù)院法制辦工交商事法制司司長(zhǎng)張建華，國(guó)家工商行政管理總局法規(guī)司司長(zhǎng)姜天波，中國(guó)政法大學(xué)教授、民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院院長(zhǎng)王衛(wèi)國(guó)出席了本屆論壇并致辭。會(huì)上，最高人民法院民二庭法官杜軍、中國(guó)政法大學(xué)教授王涌、吉林省高級(jí)人民法院民二庭庭長(zhǎng)呂強(qiáng)、中山大學(xué)法學(xué)院教授周林彬、清華大學(xué)法學(xué)院教授朱慈蘊(yùn)、中國(guó)人民大學(xué)教授劉俊海、最高人民法院審監(jiān)庭副庭長(zhǎng)虞政平、華東政法大學(xué)教授顧功耘等來(lái)自法學(xué)理論界和司法實(shí)務(wù)界

4、的各位專家學(xué)者就新《公司法》的司法適用問(wèn)題展開(kāi)了熱烈的討論。 </p><p>　　關(guān)注新《公司法》研究訴訟面臨的新問(wèn)題 </p><p>　　――最高人民法院民二庭庭長(zhǎng)宋曉明 </p><p>　　《公司法》的修訂對(duì)于助推小微企業(yè)、鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)、解決每年700多萬(wàn)大學(xué)生的就業(yè)、對(duì)于激發(fā)整個(gè)經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展發(fā)揮了重要的積極作用。但是，人民法院審理公司訴訟當(dāng)中也面臨一

5、些新情況、新問(wèn)題需要解決。本次《公司法》修訂的著眼點(diǎn)和落腳點(diǎn)還是要正確處理市場(chǎng)和政府的關(guān)系。政府這只看得見(jiàn)的手如何面對(duì)市場(chǎng)這只看不見(jiàn)的手，特別是在實(shí)踐當(dāng)中如何加強(qiáng)協(xié)調(diào)、加強(qiáng)配合，理應(yīng)受到各界的關(guān)注。希望本次修法能夠促進(jìn)宏觀市場(chǎng)穩(wěn)定、微觀市場(chǎng)靈活、社會(huì)政策托底，真正實(shí)現(xiàn)習(xí)總書記所說(shuō)的“不斷推進(jìn)治理國(guó)家體系和能力的現(xiàn)代化”。 </p><p>　　資本三原則的弱化帶來(lái)的新挑戰(zhàn) </p><p>

6、;　　――最高人民法院民二庭法官杜軍 </p><p>　　這次《公司法》修改取消法定最低注冊(cè)資本額，資本設(shè)定完全交給股東甚至一元公司，資本確定原則發(fā)生變化；公司法允許股東無(wú)限期自己約定出資期限，資本維持原則嚴(yán)重削弱；再加上取消了現(xiàn)金出資30%的底線要求，原有的三大資本原則都發(fā)生了重大變化。 </p><p>　　這種資本維持原則的削弱將給司法帶來(lái)很多的問(wèn)題：抽逃出資將更難界定，其程序問(wèn)題

7、也需要更進(jìn)一步規(guī)定；公司資本不足時(shí)，公司獲取資金規(guī)則亦不清楚；股東減少股權(quán)出資轉(zhuǎn)而債權(quán)出資后的受償順序也需要重新確定；已變化的資本來(lái)源制度與未變化的利潤(rùn)分配、股份發(fā)行、減資等程序之間的協(xié)調(diào)也需要重新思考。 </p><p>　　完全認(rèn)繳制下避免出現(xiàn)極端公司 </p><p>　　――中國(guó)政法大學(xué)商法學(xué)研究所所長(zhǎng)、教授王涌 </p><p>　　這次《公司法》的修改，

8、實(shí)行了完全的認(rèn)繳制，實(shí)繳制已經(jīng)不再?gòu)?qiáng)制。在完全認(rèn)繳制下，極可能出現(xiàn)一種非常極端的公司，資本完全是認(rèn)繳的，沒(méi)有實(shí)繳的。 </p><p>　　完全認(rèn)繳制在適用上有幾個(gè)要點(diǎn)需要注意：債權(quán)人在個(gè)案當(dāng)中可以要求公司未實(shí)繳出資股東清償公司對(duì)他的債務(wù)；債權(quán)人在個(gè)案當(dāng)中行使對(duì)未實(shí)繳出資股東請(qǐng)求權(quán)，標(biāo)準(zhǔn)是什么？還沒(méi)有到實(shí)繳期限的股東，可以成為債權(quán)人請(qǐng)求權(quán)的對(duì)象；公司債權(quán)人債權(quán)產(chǎn)生的時(shí)間，無(wú)論是債權(quán)發(fā)生在先，還是未出繳出資的股東發(fā)

9、行在后，都有權(quán)利主張債權(quán)；直接請(qǐng)求權(quán)和法人人格否認(rèn)之間應(yīng)為請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合關(guān)系；減資可以對(duì)實(shí)繳部分或認(rèn)繳部分單獨(dú)減資。 </p><p>　　工商登記應(yīng)該包括股權(quán)凍結(jié)登記 </p><p>　　――吉林省高級(jí)人民法院民二庭庭長(zhǎng)呂強(qiáng) </p><p>　　關(guān)于注冊(cè)資本制度改革后有限責(zé)任公司股權(quán)凍結(jié)問(wèn)題，有以下兩個(gè)方面值得關(guān)注： </p><p>　　

10、第一，工商登記應(yīng)該包括股權(quán)的凍結(jié)登記。新《公司法》并沒(méi)有從法律上免除工商行政管理機(jī)關(guān)的協(xié)助義務(wù)。國(guó)務(wù)院注冊(cè)登記改革方案采取了“寬進(jìn)嚴(yán)管”的運(yùn)行方式，其不僅規(guī)定了市場(chǎng)主體信息公示系統(tǒng)，還強(qiáng)調(diào)了行政機(jī)關(guān)特別是司法機(jī)關(guān)的配合，股權(quán)登記應(yīng)當(dāng)屬于此“嚴(yán)管”的應(yīng)有之意。 </p><p>　　第二，如果工商局拒絕履行辦理協(xié)助義務(wù)的話，可能會(huì)產(chǎn)生4個(gè)方面的法律后果。第一，可能會(huì)侵害潛在的凍結(jié)股權(quán)受讓方的權(quán)益；第二，沒(méi)法控制凍結(jié)

11、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，在股權(quán)查封過(guò)程中，可能存在第一手受讓人再受讓一手；第三，可能工商局會(huì)被相關(guān)法院采取民事強(qiáng)制措施；第四，工商局可能面臨賠償責(zé)任。 </p><p>　　公司法的配套還應(yīng)細(xì)化 </p><p>　　――中山大學(xué)法學(xué)院教授周林彬 </p><p>　　本次改革的思路是政府該放松的要放松，該加強(qiáng)的要加強(qiáng)，有的是減法，有的一定得是加法。目前，工商局的減法做得過(guò)多。

12、設(shè)立的時(shí)候降低門檻，投資、營(yíng)業(yè)自由，但是退市制度一定要加強(qiáng)，比如最高院有關(guān)公司清算和其他方面的執(zhí)行的制度仍然是有效的，而且應(yīng)該更加細(xì)化。公司到工商局進(jìn)行登記的原因：一是公信力，二是股權(quán)登記的對(duì)抗效力，涉及善意取得的問(wèn)題。如果轉(zhuǎn)讓了股權(quán)且善意，這個(gè)損失由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？?jī)H僅指望通過(guò)一個(gè)企業(yè)征信系統(tǒng)讓市場(chǎng)主體把握這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，而具有公信力的政府機(jī)關(guān)作為消極行政，并不符合改革的精神。 </p><p>　　抓住修法契機(jī)，關(guān)注立法

13、空白 </p><p>　　――清華大學(xué)法學(xué)院教授朱慈蘊(yùn) </p><p>　　本次資本制度的變革對(duì)公司資本的整體制度沒(méi)有太大影響，但是它卻成為一個(gè)契機(jī)。 </p><p>　　《公司法》修訂主要有以下3個(gè)關(guān)注點(diǎn)：第一，這次《公司法》的改革對(duì)公司資本制度沒(méi)有實(shí)質(zhì)性影響。首先，雖然取消了最低資本額，采用了全面的認(rèn)繳制度，但公司成立時(shí)候，全部資本必須全部發(fā)行，并且被全部

14、認(rèn)繳。其次，依然要適用資本三原則。再次， 虛假出資、抽逃出資、摻水股出資這一系列問(wèn)題都沒(méi)有因?yàn)檫@次公司資本制度的變化而產(chǎn)生變化；第二，資產(chǎn)信用和資本信用這兩者之間不是同一個(gè)問(wèn)題，不可以互相替代；第三，公司可以寬進(jìn)了，保護(hù)債權(quán)人一些基本措施要加強(qiáng)。 </p><p>　　注重瑕疵出資問(wèn)題，保護(hù)債權(quán)人利益 </p><p>　　――中國(guó)人民大學(xué)教授劉俊海 </p><p&g

15、t;　　本次《公司法》修訂主要有以下4個(gè)方面的問(wèn)題值得關(guān)注：第一，強(qiáng)化瑕疵出資和抽逃出資民事責(zé)任的重要性。第二，4月24日全國(guó)人大常委會(huì)對(duì)于刑法188條和189條修改之后意味著什么？虛假出資責(zé)任一定要明確。第三，關(guān)于瑕疵出資問(wèn)題，不及時(shí)、不足額、不適當(dāng)和根本沒(méi)有出資，及時(shí)出資是按照認(rèn)繳方式做的，如果顯著不公平、不合理的，破產(chǎn)行為要提前。關(guān)于3個(gè)責(zé)任，為對(duì)公司的責(zé)任、對(duì)其他股東的違約責(zé)任和對(duì)債權(quán)人代位清償責(zé)任。第四，關(guān)于抽逃出資，不能入罪

16、，但是有民事責(zé)任。對(duì)公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)代位清償責(zé)任。 </p><p>　　新《公司法》背景下的驗(yàn)資程序 </p><p>　　――華東政法大學(xué)教授顧功耘 </p><p>　　新《公司法》下，驗(yàn)資程序在確定股東出資多少、實(shí)繳多少與出資形式方面仍然有意義。對(duì)于募集設(shè)立的公司及國(guó)務(wù)院規(guī)定的特殊的公司，在驗(yàn)資方面并未變化，仍然需要法定驗(yàn)資。而對(duì)于其他類型

17、的公司，驗(yàn)資將從法定程序變成依章程規(guī)定進(jìn)行，可以由第三方或者公司內(nèi)部部門來(lái)執(zhí)行并出具驗(yàn)資報(bào)告，經(jīng)董事會(huì)認(rèn)可后，則董事會(huì)需對(duì)公司實(shí)際到位的資金負(fù)責(zé)，董事會(huì)有催收出資和公開(kāi)驗(yàn)資信息的義務(wù)。評(píng)估與驗(yàn)資并不相同，評(píng)估是專門機(jī)構(gòu)對(duì)非現(xiàn)金出資部分的價(jià)值確定，在驗(yàn)資中，實(shí)物出資價(jià)格不應(yīng)高于評(píng)估價(jià)格。驗(yàn)資中未出資的股東其分紅權(quán)、投票權(quán)、知情權(quán)等股東權(quán)利應(yīng)該受到一定限制。 </p><p>　　積極應(yīng)對(duì)資本制度改革帶來(lái)的新問(wèn)題 &

18、lt;/p><p>　　――最高人民法院審監(jiān)庭副庭長(zhǎng)虞政平 </p><p>　　本次修訂核心是資本制度改革，從《公司法》幾百年的發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，股東人數(shù)越來(lái)越少，資本要求越來(lái)越低，公司治理結(jié)構(gòu)越來(lái)越寬松，股東自治權(quán)利、公司意思自治權(quán)利越來(lái)越大，我們現(xiàn)在所做的這些改革顯然和國(guó)際公司法的發(fā)展趨勢(shì)是相符合的。 </p><p>　　對(duì)于本次改革的內(nèi)容，很多學(xué)者的文章當(dāng)中都已經(jīng)