明代刑事法律中的比附——以規(guī)則和案例分析為中心.pdf

1、中華文明擁有悠久且燦爛的法律文化，至遲在春秋戰(zhàn)國時期已形成相當規(guī)模的成文法和相關(guān)的立法、司法制度和原則。縱觀中國傳統(tǒng)法律，以成文法為基礎(chǔ)，不成文法為補充，刑法畸重發(fā)展，諸法同典，禮法結(jié)合。法家的“法治”思想在戰(zhàn)國時期已極為盛行，更是秦國富國強兵、統(tǒng)一六國的“國策”。先秦時代雖然有相對豐富的成文法和沿革已久的不成文法，但受限于時代和技術(shù)，剛性的法律并不能完全適應多變的社會，而習慣和臨事制法等又與日益進步的政治文明相背離，因此比附應運而生。

2、經(jīng)過隋唐和宋元幾朝的發(fā)展，明代時期比附基本完善并首次被正式確立，清沿用之。在面臨社會轉(zhuǎn)型和法治建設(shè)的當代中國，社會弊端叢生，冤假錯案時有發(fā)生，同時因法律的缺失導致一些明顯損害社會的行為得以逃過處罰，這些都帶給法律人以深刻的思考。比附的應用幾乎貫穿整個傳統(tǒng)中國，影響整個中華法系文化圈，其中所體現(xiàn)的“禮法結(jié)合”、“情罪相當”、“個案正義”等思想，經(jīng)過歲月的磨礪和近代法制改革的揚棄，已成為沉淀中華文化不可分割的一部分。而其作為中華法系特有的體

3、系，更是體現(xiàn)了深厚的本土性和超時代性，影響一代代的法律人。對明代比附進行梳理和分析，并充分挖掘其所蘊含的超時代價值，發(fā)揮其本土法治資源的優(yōu)越性。
　　本文共分四部分。首先是緒論，該部分闡明選題的原因及背景，分析明代比附的學術(shù)史沿革與現(xiàn)狀。首先是對比附的含義進行分析，找出比附的源流；其次是比附制度的產(chǎn)生與沿革，以漢決事比、唐“舉輕明重”以及明清的比附作為時間節(jié)點。
　　第二部分是對明代比附進行分析，明確比附的歷史沿革和明代比附

4、的概念研究，包括比附與相關(guān)概念、比附的功能和分類等。通過這部分的研究，可以對比附的歷史含義以及立法思想有全面的認識，并運用當代的法學理念和相關(guān)概念進行比較，完成比附與現(xiàn)代法理之間的溝通，以期對比附有更加全面的認識。
　　第三部分是明代的比附研究，包括律令例中的比附以及其他判例、判牘、成案中的比附及其適用，比附的弊端與監(jiān)督比附的主體與思維等。這部分的研究意義在于比較全面的呈現(xiàn)明代比附的全貌。
　　最后一部分則是對比附的時代價值