淺析公司法任意性條款軟管制功能.pdf

1、20世紀(jì)80年代美國(guó)特拉華州掀起的公司合同理論影響了諸多國(guó)家的公司法體系。合同主義者認(rèn)為公司由一系列自由締結(jié)的合同組成，規(guī)范公司治理的任何規(guī)則都應(yīng)該交由公司自行約定，而公司法是彌補(bǔ)合同漏洞的任意性法律。合同理論提醒我們公司法需要回復(fù)私法自治狀態(tài)，賦予當(dāng)事人完全的選擇自由，放開對(duì)公司的強(qiáng)制性管束。然而，由于股東認(rèn)識(shí)能力有限、信息不對(duì)稱以及市場(chǎng)失靈等因素的存在，沒有指引的自由很可能會(huì)造成不公平的結(jié)果，例如大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢(shì)壓迫小股東的情形

2、，那么如何實(shí)現(xiàn)自治與公平的協(xié)調(diào)便是我們?cè)谒椒ㄗ灾蔚那疤嵯仑酱鉀Q的問題。
　　針對(duì)此難題，本文以公司法合同理論為出發(fā)點(diǎn)提出了公司法任意性規(guī)范的軟管制理念。實(shí)質(zhì)上，公司法任意性規(guī)范不僅可以補(bǔ)充公司各方的合意漏洞，還能發(fā)揮更深層次的指引作用，通過最優(yōu)默示條款的設(shè)置可以有效地實(shí)現(xiàn)自由與公平的兼顧。結(jié)合美國(guó)的立法與司法實(shí)踐，我們闡述了任意性規(guī)范的制定方式以及表達(dá)形式，希望通過制定最優(yōu)任意性規(guī)范發(fā)揮公司法的軟管制功能，為公司選擇更好的內(nèi)部治

3、理結(jié)構(gòu)提供立法指引，保護(hù)廣大投資者的利益，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。
　　文章第一部分通過對(duì)公司法合同理論的詳細(xì)介紹與分析得出結(jié)論:公司法的發(fā)展趨勢(shì)是放松管制，尊重公司各方的合同自由，但純粹的合同自由無法實(shí)現(xiàn)充分保護(hù)股東的效果，所以我們需要一種軟管制的方式。第二部分筆者通過對(duì)任意性規(guī)范粘著性的理論與實(shí)證分析得出任意性規(guī)范的默示內(nèi)容對(duì)當(dāng)事人的選擇具有極其重要的指引作用。隨即，文章第三部分根據(jù)美國(guó)司法實(shí)踐闡釋了任意性條款實(shí)體規(guī)則和程序規(guī)