論牽連犯廢除之思考.pdf

1、目前，域外刑法中對(duì)牽連犯理論作出規(guī)定的國(guó)家少之又少，比較有代表性的是日本和中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)。其中，日本刑法中明確規(guī)定了牽連犯概念;中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)刑事立法因受日本刑法影響，也曾在其立法中對(duì)牽連犯有所規(guī)定，但是在2003年修改“刑法”時(shí)，又將其予以廢除。相比較而言，英美法系國(guó)家對(duì)于牽連犯的情形則是比較統(tǒng)一地采取數(shù)罪并罰的方式，因此，在其刑法體系中，并無(wú)牽連犯一說(shuō)。
　　我國(guó)牽連犯理論引自日本，自引入以來(lái)，由于牽連犯理論本身的復(fù)雜性，加之立法

2、中未對(duì)其定義、牽連關(guān)系和處斷原則等作出明確規(guī)定，導(dǎo)致刑法學(xué)界對(duì)牽連犯理論爭(zhēng)論不斷，各種學(xué)說(shuō)層出不窮，有的學(xué)者主張應(yīng)加強(qiáng)對(duì)牽連犯的理論研究，以便厘清其適用范圍;有的則主張將牽連犯概念予以廢除，用其他罪數(shù)形態(tài)替代處理牽連犯情形，從而使罪數(shù)理論更加清晰明了。牽連犯問(wèn)題在理論上可說(shuō)是眾說(shuō)紛紜，在立法上，同樣非?；靵y。我國(guó)刑法總則未對(duì)牽連犯作出明確規(guī)定，但卻在分則中，規(guī)定了部分實(shí)際為牽連犯情形的處罰方式，且處斷原則不一致，有的規(guī)定為從一重處斷，有

3、的規(guī)定為從一重重處斷，有的則是采用數(shù)罪并罰，這就與通常理論上對(duì)牽連犯理解的實(shí)質(zhì)的數(shù)罪、處斷的一罪相沖突，導(dǎo)致了理論與實(shí)踐不一致的尷尬情況。
　　牽連犯是指以實(shí)施某一犯罪為目的，其犯罪的方法行為或結(jié)果行為又觸犯了其他罪名的情形，其具有四個(gè)特征:1、實(shí)施了數(shù)個(gè)犯罪行為。2、數(shù)個(gè)犯罪行為之間具有牽連關(guān)系。3、數(shù)個(gè)行為觸犯的是不同的罪名。4、基于一個(gè)最終的犯罪目的。牽連犯在理論上和司法實(shí)踐中都存在諸多問(wèn)題，將其廢除勢(shì)在必行，但現(xiàn)實(shí)生活中存