公司歸入權廢除論.pdf

1、歸入權包括證券法中短線交易下的歸入權和公司法中董事、高級管理人員違背忠實義務的歸入權。學界對短線交易下歸入權討論較多，而針對違背忠實義務的歸入權則研究不夠深入，亦很少有學者去思考歸入權存在的法理、歸入權與《公司法》第150條規(guī)定的損害賠償請求權之間的關系以及歸入權存在之必要性。鑒于此，本文擬采用歷史分析、比較分析、實證分析等方法通過對歸入權法理基礎的探尋及實踐中歸入權適用狀況的分析，來探討其存在之必要性。
　　文章除引言和結語外，

2、分為四章:
　　第一章介紹了歸入權的起源、發(fā)展及制度價值。歸入權均起源于美國，隨后被大陸法系國家引進。我國在《證券法》和《公司法》的立法中也吸納了該制度。歸入權的制度價值在于促進董事、高級管理人員履行對公司的信義義務以及維護證券市場上的公平、公開、公正。
　　第二章分析了歸入權在立法及司法實踐中存在的困境。立法上，對于公司歸入權的適用對象、行使權利的程序以及歸入權與損害賠償請求權之間的關系多有爭議。司法上，關于歸入權的案件非

3、常少，歸入權的價值并未在實踐中體現(xiàn)出來。
　　第三章探求歸入權的法理基礎及性質。歸入權產(chǎn)生基于信托理論下董事、高級管理人員對公司的信義義務。在董事、高級管理人員違反信義義務而獲利的情況下，衡平法施加一個推定信托，使得獲得的利益歸公司。歸入權在美國是不當?shù)美颠€請求權。歸入權在我國法律框架下無法解釋。
　　第四章分析損害賠償請求權對歸入權的可替代性。歸入權適用的不同情形下，均給公司造成了損害。通過采用以行為人所獲利益推定為公司