建設(shè)工程合同之任意解除權(quán)研究.pdf

1、我國合同法對于建設(shè)工程合同的任意解除權(quán)問題未作明確的規(guī)定，僅在第二百八十七條規(guī)定建設(shè)工程合同一章中沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定，司法實踐中因?qū)@一條文的不同理解而產(chǎn)生了同案不同判的怪象，嚴(yán)重?fù)p害了裁判的權(quán)威性。法學(xué)理論上對建設(shè)工程合同的任意解除權(quán)也未取得卓有成效的研究成果，未形成普遍共識的理論研究使得這一問題變得更加撲朔迷離。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展與城鄉(xiāng)一體化進(jìn)程的深度推進(jìn)，我國處于并會在較長一段時間內(nèi)處于工程建設(shè)的高峰期，有

2、效解決這一司法實踐及理論研究中的爭議問題，可以較好地促進(jìn)建設(shè)工程合同的順利履行，進(jìn)而促進(jìn)建筑業(yè)的健康發(fā)展。本文對建設(shè)工程合同任意解除權(quán)問題進(jìn)行系統(tǒng)的研究，以期能為這一問題的解決提供參考依據(jù)。在章節(jié)編排上，除引言、結(jié)語外，本文正文共分四部分:
　　第一部分闡述了任意解除權(quán)的基本理論。分析探討任意解除權(quán)的一般問題，包括任意解除權(quán)的概念與法律特征，性質(zhì)與本質(zhì)，與一般法定解除權(quán)的適用關(guān)系。任意解除權(quán)是法定解除權(quán)的一種，它雖然披著合法的外衣

3、，但卻具有違約的特征。任意解除權(quán)有其自身的理論基礎(chǔ):從法理的角度，其存在是為了尋求相比合同嚴(yán)守價值而言更高的價值——自由、公平與效率;從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度，在承攬合同中，若將定作人束縛在已對其毫無意義的合同中，不只對定作人不公平，也會造成社會資源的浪費，降低社會效率。
　　第二部分比較研究了建設(shè)工程合同任意解除權(quán)。首先將建設(shè)工程合同與承攬合同作比較，考查兩者的法律調(diào)整嬗變過程。建設(shè)工程合同是承攬合同的一種，它具有承攬合同的性質(zhì)與特征，我國

4、合同法把它從承攬合同中分離出來單獨成章，一方面有其歷史原因，另一方面也基于建設(shè)工程自身的特殊性。再考查各國和地區(qū)對承攬合同任意解除權(quán)的法律規(guī)定，得見并未排除當(dāng)承攬物是建設(shè)工程時任意解除權(quán)的適用，其中對建筑物承攬的特殊規(guī)范可起到借鑒作用。
　　第三部分探究了建設(shè)工程合同任意解除權(quán)的正當(dāng)性。本章從理論正當(dāng)性和現(xiàn)實必要性兩大方面的具體分析得出建設(shè)工程合同中任意解除權(quán)具有正當(dāng)性的結(jié)論。理論正當(dāng)性部分，一方面以法理為基礎(chǔ)分析發(fā)包人任意解除權(quán)

5、的存在價值，探尋應(yīng)然層面上的法律制度;另一方面通過法解釋學(xué)方法，以我國現(xiàn)行法律規(guī)定為對象，分析實然法中該任意解除權(quán)的適用?，F(xiàn)實必要性探析部分，分別以司法判例的爭議為切入口，以實務(wù)中存在的爭議問題為解析對象，以建設(shè)工程設(shè)計合同為實例，來分析建設(shè)工程合同中任意解除權(quán)的現(xiàn)實必要性。
　　第四部分構(gòu)建我國建設(shè)工程合同任意解除權(quán)的法律規(guī)制。要使建設(shè)工程合同之任意解除權(quán)發(fā)揮其作用，需要通過立法來具體規(guī)范該項制度，使其具有可操作性，且能平衡各方