行政慣例司法適用的可行性研究.pdf

1、隨著越來(lái)越多的學(xué)者開(kāi)始呼吁承認(rèn)行政慣例的法源地位，已經(jīng)有目光獨(dú)到的學(xué)者開(kāi)始探討行政慣例的制度化路徑問(wèn)題，嘗試對(duì)行政慣例所涉及的司法適用問(wèn)題進(jìn)行系統(tǒng)規(guī)范。對(duì)行政慣例的研究之所以能夠如火如荼地開(kāi)展，很大的原因在于其在實(shí)踐領(lǐng)域發(fā)展迅速，并且起到了積極的作用。行政慣例能夠解決司法實(shí)踐中法律所缺失的問(wèn)題，以一定的約定俗成的規(guī)則約束人們的行為，并且這一方法也得到了執(zhí)法者和被執(zhí)法者的認(rèn)可。然而，僅僅討論行政慣例的法源地位，探索行政慣例的制度化路徑并不

2、能足以解決司法領(lǐng)域有關(guān)行政慣例的適用問(wèn)題。
　　目前，在我國(guó)行政訴訟中，確實(shí)存在著有關(guān)行政慣例適用爭(zhēng)議的審判，然而審判中對(duì)行政慣例的適用卻是混亂不一。由于沒(méi)有統(tǒng)一的態(tài)度、適用標(biāo)準(zhǔn)以及適用程序，不同的法院、法官在對(duì)行政慣例的適用上標(biāo)準(zhǔn)不一。這就造成了實(shí)踐中行政慣例很難規(guī)范化適用。行政慣例的制度化是對(duì)執(zhí)法領(lǐng)域行政行為的規(guī)制，要想完善司法實(shí)踐中有關(guān)行政慣例的適用問(wèn)題，還需構(gòu)建較為系統(tǒng)的制度。
　　本課題便是基于對(duì)行政慣例在司法中規(guī)

3、范適用的需要出發(fā)確定的。論文主要分為五個(gè)部分。
　　第一部分，行政慣例司法適用可行性的一般理論。該部分主要為行政慣例的司法適用進(jìn)行理論鋪墊。筆者首先對(duì)行政慣例進(jìn)行理論界定，主要討論了行政慣例的生成背景和原因、行政慣例的概念、構(gòu)成要件和法源地位。其次，筆者對(duì)所選課題題目進(jìn)行了解讀。將話題的討論界定在有益的范圍內(nèi)。最后，結(jié)合我國(guó)目前行政慣例在實(shí)踐中運(yùn)用的基本情況，筆者詳細(xì)分析了行政慣例司法適用的價(jià)值。
　　第二部分，行政慣例司法

4、適用的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。該部分從“基本理論研究的逐漸成熟”、“域外先進(jìn)理論和實(shí)踐的借鑒”以及“本國(guó)司法實(shí)踐中案例的思考”三個(gè)角度分析了行政慣例司法適用的現(xiàn)實(shí)可行性。
　　第三部分，行政慣例司法適用的現(xiàn)實(shí)困境及成因分析。該部分基于我國(guó)行政執(zhí)法、司法實(shí)踐中對(duì)行政慣例的態(tài)度和行政慣例在我國(guó)的存在現(xiàn)狀，分析行政慣例司法適用的困難，并探討適用困境背后的原因。
　　第四部分，行政慣例司法適用困境的排解。該部分是本文的難點(diǎn)和創(chuàng)新點(diǎn)。筆者從行政慣例