我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護研究.pdf

1、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)承載著獨特的民族精神與民族記憶，是人類長期以來創(chuàng)造累積的重要財富，它不僅是各個民族自我認定的歷史憑證，也是這個民族得以延續(xù)，并不斷開拓的根基與源泉。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)源自民間，產(chǎn)生于社會生活，并在其中得以發(fā)展、流傳，積聚了鮮活生動的文化內(nèi)涵，這不僅奠定了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身獨特的文化身份，為民族國家提供著源源不斷的生命力，維系著國家的民族血脈，同時也體現(xiàn)出不同民族文化之間的獨特差異和文化多元。我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)蘊含著中華民族獨

2、特的思維方式，是民族文化認同的基礎，我國的文化主權和國民文化身份皆源于此。
　　雖然改革開放后，我國開始注重對無形智力成果的法律保護，但由于全社會長期缺乏智力勞動和智力產(chǎn)品的法律保護意識，加上“義務本位”思想對我國的長期影響，造成了我國現(xiàn)在公法保護相對健全，私法保護相對落后的局面，2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》也體現(xiàn)出忠厚的行政色彩。對于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)來說，我們不僅要關注其文化識別，也要關注對相關權利人的尊重，因此，公法保護

3、和私法保護都占據(jù)著同樣重要的地位，私法保護的不完善無疑會給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承和發(fā)展造成不良影響。本文就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護問題進行研究，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的國內(nèi)保護模式及私法保護現(xiàn)狀進行分析，闡明完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護的必要性，結合非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護中存在的爭議及國際上的相關私法保護經(jīng)驗，提出完善我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護的基本路徑，以期為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護工作貢獻力量。
　　本文除引言和結論外，按前后順

4、序，共分為四個部分:
　　第一部分為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概述，介紹了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)概念的變化發(fā)展、法律特征。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的概念經(jīng)過了半個世紀的發(fā)展、演變，最終在2003年教科文組織通過的《保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》中被確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)有著區(qū)別于物質(zhì)文化遺產(chǎn)的獨特屬性:首先，它是無形的，通常只是以一種知識、技藝或技能的形式存在于傳承人的頭腦中，需要通過傳承人進行復述、表演或制作后才能被人感知;其次，它雖以物質(zhì)為載體，卻大多通過口傳心授

5、的方式進行傳衍，隨著特定民族、特定地域的生產(chǎn)生活方式的演進而一同進步和發(fā)展、傳承延續(xù);再次，它富于變化，經(jīng)過不斷地積累與創(chuàng)新、吸收與借鑒豐富和完善自身，彰顯其活態(tài)與流變的特點;最后，它所涉領域廣闊，表現(xiàn)形式多樣，足跡遍及農(nóng)業(yè)、技藝、醫(yī)學、文學和藝術，表現(xiàn)形式包括口頭傳說、表演藝術、禮儀、節(jié)慶等，在不同時期、不同地域彰顯出不盡相同的文化魅力。
　　第二部分重點分析了我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護現(xiàn)狀。就現(xiàn)階段的立法而言，我國主要通過公

6、法范疇內(nèi)的行政手段對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護，屬于公法保護模式。對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的主動權主要掌握在政府手中，關于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)專門的私法保護活動并沒有正式地開始，2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》中僅有兩處涉及私權關系的條款，分別是第5條和第44條第一款，但這兩個條款都不足以實現(xiàn)對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行有效的私法保護。另外，我國的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在其生存和發(fā)展過程中面臨著嚴重的生存危機，被濫用、歪曲的現(xiàn)象猖獗，相關文化遺產(chǎn)和資料被攜帶出境

7、的現(xiàn)象也屢見不鮮。出現(xiàn)這些問題的原因在于:一方面，現(xiàn)代文明與外來文化的沖擊，人們對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在認識和理解上存在偏差;另一方面，我國對保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所能投入的資源有限，在法律制度上也存在諸多不完善。所以，筆者認為確有必要對我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的私法保護制度進行完善，以充分調(diào)動相關權利人的積極性和主動性，更有效地對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護和合理利用。
　　第三部分分析了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護中存在的爭議，以及一些國際組織和國家在私

8、法保護上的經(jīng)驗。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有雙重價值結構，對它的保護更多的體現(xiàn)在第三人對它的認識、尊重以及利用上，這與現(xiàn)代知識產(chǎn)權制度中權利人對智力成果的控制力理論不同，勢必會造成二者間不可避免的爭議。爭議的焦點主要集中在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體的集體性與私有財產(chǎn)觀和保護的無期性與現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度保護的有期性兩個方面，筆者認為不能僅期待通過知識產(chǎn)權制度改革來對現(xiàn)存爭議進行協(xié)調(diào)或調(diào)度，可以通過借鑒一些國際組織和其他國家采取的保護措施開辟出適合我國國情的，

9、科學、系統(tǒng)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護制度。
　　第四部分為我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私法保護提出了基本的完善路徑。首先，通過制定特別法，包括建立注冊登記制度、事先知情同意制度、利益分享機制、來源地標示制度以及無限期保護制度，對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護，這些制度的設置主要是為了針對第三部分所涉及的爭議提出特殊法律應對;其次，在合同法和公司法、合伙企業(yè)法等民商事法律中確立合理利用原則和以藝入股的出資方式，以確保非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進入生產(chǎn)流通環(huán)節(jié)后權利