弗蘭克法律思想研究.pdf

1、法律現(xiàn)實(shí)主義是一種關(guān)注現(xiàn)實(shí)、一切從現(xiàn)實(shí)出發(fā)、根據(jù)現(xiàn)實(shí)來立法、執(zhí)法、司法和發(fā)展法學(xué)理論的一種觀點(diǎn)、態(tài)度和取向?，F(xiàn)實(shí)主義法律運(yùn)動，作為美國法學(xué)理論界的一種極其重要的法學(xué)思潮，從一誕生就以改革創(chuàng)新的精神，對美國的傳統(tǒng)法學(xué)思想尤其是占統(tǒng)治地位的概念法學(xué)進(jìn)行了犀利的批判，并提出了一套全新的法學(xué)思維范式：從關(guān)注“書本上的法”轉(zhuǎn)向“現(xiàn)實(shí)中的法”，從關(guān)注法律規(guī)則的作用轉(zhuǎn)向法官的司法活動。作為該學(xué)派的主要代表人物，弗蘭克融合了當(dāng)時流行的美國實(shí)用主義哲學(xué)和

2、弗洛伊德及皮亞杰的心理學(xué)研究成果對流傳已久的“基本的法律神話"進(jìn)行了批判，并提出了以不確定性為核心、以規(guī)則懷疑論和事實(shí)懷疑論為實(shí)體、法官個性決定判決為結(jié)論的法律現(xiàn)實(shí)主義理論。本文運(yùn)用歷史考察和社會學(xué)分析的研究方法，對弗蘭克的法律現(xiàn)實(shí)主義思想進(jìn)行了整體性的研究。 第一部分對弗蘭克的法律思想的淵源進(jìn)行了歷史的和社會的考察。首先，介紹了弗蘭克法律思想形成的社會背景。在20世紀(jì)初世界經(jīng)濟(jì)尤其是美國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入了一個大蕭條時期，人們不僅開始對

3、從邊沁到凱爾森以來的實(shí)證分析法學(xué)進(jìn)行反思，也對側(cè)重抽象價(jià)值與抽象正義的自然法哲學(xué)重新審視。法學(xué)家們開始將法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)在內(nèi)的其他相關(guān)的社會學(xué)科結(jié)合起來研究，并深入觀察司法現(xiàn)狀，以便能對已經(jīng)出現(xiàn)的社會現(xiàn)象和法律如何發(fā)揮作用進(jìn)行新的合理的解釋。因此，伴隨著美國許多經(jīng)濟(jì)學(xué)家倡導(dǎo)的法律經(jīng)濟(jì)運(yùn)動，法律現(xiàn)實(shí)主義運(yùn)動應(yīng)運(yùn)而生。其次，考察了弗蘭克法律思想的理論淵源，其思想直接來源于霍姆斯的實(shí)用主義法學(xué)，這一點(diǎn)可以從弗蘭克對霍姆斯的高度評價(jià)中看出。另外兩個

4、理論來源是弗洛伊德和皮亞杰的心理學(xué)理論以及埃利希的“活法”理論或者說德國的自由法運(yùn)動。最后，簡要介紹了弗蘭克法律思想對后世的影響，文章認(rèn)為以批判法學(xué)為代表的后現(xiàn)代法學(xué)直接繼承了弗蘭克法律理論的衣缽。 第二部分概括介紹了弗蘭克法律思想的主要觀點(diǎn)。弗蘭克從分析兒童的思維方式開始，指出兒童的思維是幻想式思維，其主要特征是在尋求一種穩(wěn)定性和安全性。首先，弗蘭克在其“規(guī)則懷疑論”中對流傳已久的“基本的法律神話”進(jìn)行了批判。他指出，在很大程

5、度上，法律曾經(jīng)是，現(xiàn)在是，將來永遠(yuǎn)是含混的和有變化的。法律的不確定性并不是一件什么不幸的偶然事件，相反，它具有巨大的社會價(jià)值。弗蘭克斷言：現(xiàn)代文明要求一種不受父親管束的精神；法律如果要適應(yīng)現(xiàn)代文明的需要，就必須使自己適應(yīng)現(xiàn)代精神；人不是為法律而創(chuàng)造的，而法律卻是由人并為了人才創(chuàng)造的。弗蘭克認(rèn)為法律要么是(1)實(shí)際的法律，即有關(guān)的特定判決，要么是(2)可能的法律，即有關(guān)特定的未來判決的預(yù)測。其次，在“事實(shí)懷疑論"中弗蘭克指出，司法判決如同

6、其他判斷一樣，在大多數(shù)情況下是從事先設(shè)計(jì)好的結(jié)論出發(fā)進(jìn)行逆向推理的。特定法官的特殊品質(zhì)、性格、偏見和習(xí)慣常常是他判決過程中的決定因素。最后，在法律改革論中弗蘭克攻擊了美國的司法制度，尤其是關(guān)于初審法院的二十三種傳統(tǒng)觀點(diǎn)。因此，弗蘭克提出了改革美國司法制度和法律教育的十三點(diǎn)方案。弗蘭克在教學(xué)中反對蘭德爾的“判例教學(xué)法”主張采用實(shí)習(xí)式教學(xué)法，注重提高學(xué)生的法律實(shí)踐能力，對美國的法學(xué)教育和法律前途都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。第三部分對弗蘭克的法律思想