股東派生訴權(quán)的行使阻卻及其法律救濟(jì).pdf

1、我國《公司法》原來僅規(guī)定了不完整的股東直接訴訟制度，2005年12月17日，十屆全國人大常委會第十八次會議對《公司法》作了大幅度的修訂，這次修訂除進(jìn)一步完善了股東直接訴訟外，還首次正式引入了股東派生訴訟制度，這堪稱本次修訂的一大亮點。 股東派生訴訟的重要意義在于：當(dāng)公司的合法權(quán)益受到侵害，而公司又因故未能提起訴訟時，法律授權(quán)公司股東代位行使公司的訴權(quán)，以期通過股東的訴訟達(dá)到維護(hù)公司及其股東的利益、追究侵權(quán)人責(zé)任的目的。股東派生訴

2、訟制度在國外已有一百多年的發(fā)展歷程，法律規(guī)范日趨合理、完善，在維護(hù)中小股東權(quán)益、保護(hù)公司利益方面發(fā)揮了積極的作用，日益顯示出蓬勃的生命力。我國《公司法》引入該制度，使我國的公司立法更加科學(xué)合理，權(quán)利救濟(jì)體系更加完整，順應(yīng)了公司法律實踐的世界潮流。研究股東行使派生訴權(quán)的阻卻因素及其法律救濟(jì)，可以為進(jìn)一步健全我國的股東派生訴訟制度提供有益的思路。 然而，我國《公司法》第152條僅僅是股東派生訴訟制度的基礎(chǔ)性規(guī)定，構(gòu)建了該制度的框架，

3、但卻存在過于原則、可操作性差的缺點。股東派生訴訟制度在我國尚不能發(fā)揮其應(yīng)有的作用，股東行使派生訴權(quán)會遇到諸多阻卻因素的影響。這些阻卻因素主要包括：首先，《公司法》的規(guī)定過于粗疏，遠(yuǎn)未達(dá)到周延的狀態(tài)。關(guān)于派生訴訟的一系列實體性和程序性規(guī)定尚處于空白狀態(tài)，《民事訴訟法》也未針對派生訴訟的特點作出立法上的回應(yīng)，按照現(xiàn)行規(guī)定，司法審判中不可避免地會遇到一些難題。立法上的不完善是阻卻股東行使派生訴權(quán)的法律原因。其次，從股東自身來看，受傳統(tǒng)厭訟法律

4、文化的影響，加之“搭便車”心理的流行，在比較保護(hù)自身利益不同方式的成本后，我國公司股東可能會棄派生訴訟而求其它救濟(jì)途徑。最后，股東派生訴訟的對象一般是較大的公司，這些公司往往與行政權(quán)力存在千絲萬縷的聯(lián)系。在派生訴訟中，為了避免訴訟給公司帶來聲譽(yù)及其它負(fù)面影響，行政權(quán)力有可能干預(yù)司法審判，使審判結(jié)果發(fā)生扭曲。一些腐敗行為更可能使中小股東的努力付諸東流。 美、英、德、日等國的股東派生訴訟既有共通的法理，在制度內(nèi)容上又各具特色，在公司

5、法律實踐中取得了良好的社會效果。這些國家成熟的立法例為我國股東派生訴訟制度的進(jìn)一步完善提供了有益的借鑒。 要真正使股東派生訴訟制度起到應(yīng)有的作用，就應(yīng)當(dāng)在立法、司法方面作出必要的改進(jìn)。一方面，在立法上，通過比較研究成熟立法例，進(jìn)一步健全股東派生訴訟制度，明確各種實體性的規(guī)定，完善相應(yīng)的程序性配套措施。既要認(rèn)真考量、取舍成熟立法例的法理和具體內(nèi)容，又要重視我國公司實踐的本土環(huán)境，使引進(jìn)的派生訴訟制度能夠契合我國市場經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)狀和未來