論我國契約型基金托管人法律制度的完善.pdf

1、近年來我國證券投資基金業(yè)的發(fā)展勢頭十分強勁,但欣欣向榮的市場背后卻隱藏著許多違規(guī)操作與不當(dāng)經(jīng)營,不時曝出的基金黑幕、違規(guī)事件不僅極大地打擊了投資者的信心,引發(fā)了投資者的信任危機,也暴露出證券投資基金市場的治理漏洞和潛在風(fēng)險。上述諸問題,固然與基金市場成熟程度較低、市場主體信用缺失以及政府監(jiān)管不力有關(guān),但基金內(nèi)部監(jiān)督機制的失效更難辭其咎。除了各國普遍存在的基金持有人監(jiān)督不足外,作為我國持有人利益代表的基金托管人在監(jiān)管上的“無為而治”、“無

2、所作為”是內(nèi)部監(jiān)督機制失效的更主要原因。目前基金托管人的弱監(jiān)管與托管人法律制度的缺陷不無關(guān)系。因此,研究我國基金托管人法律制度,尋找托管人監(jiān)督效能發(fā)揮不佳的制度障礙并彌補制度缺陷,對于促進基金托管人積極主動地履行監(jiān)督職責(zé),改變基金管理人濫用職權(quán)卻可經(jīng)常游離于法律規(guī)制之外的不良現(xiàn)狀具有重要意義。
　　本文綜合運用實證分析、經(jīng)濟分析以及比較分析的方法,對契約型證券投資基金托管中的法律問題進行了研究,并借鑒制度經(jīng)濟學(xué)等其他學(xué)科的理論成果

3、,結(jié)合證券市場的實際案例和基金契約、托管協(xié)議等材料展開討論。一方面分析研究了國際上有代表性的契約型基金中的托管人法律制度,比較它們的優(yōu)劣,探尋它們的設(shè)計原因;另一方面詳細(xì)分析了我國基金托管人法律制度中存在的問題及其產(chǎn)生根源。在此基礎(chǔ)上結(jié)合我國國情與國際經(jīng)驗,提出在我國契約型基金治理中應(yīng)加強基金托管人的監(jiān)督職能,并對如何完善我國托管人法律制度提出了具體的建議。
　　論文主要分為四部分。
　　第一部分是證券投資基金托管人的概述。

4、首先簡要介紹了國內(nèi)外證券投資基金托管人的起源和發(fā)展,再從經(jīng)濟學(xué)的角度,結(jié)合信托理論以及制度經(jīng)濟學(xué)中的委托代理理論、不完全契約理論,探討了設(shè)立基金托管人這一角色的原因,說明基金托管人在基金內(nèi)部治理中的重要作用。
　　第二部分分析了國外契約型基金托管人法律制度。研究了各國和各地區(qū)基金法中對基金托管人設(shè)立、更換及退任條件的嚴(yán)格規(guī)定及其原因,對比分析了以日本、德國、英國、印度為代表的四種不同契約型基金模式下基金托管人不同的法律地位,以期在

5、后文對我國契約型基金托管人制度的完善有所借鑒。然后根據(jù)各國立法,總結(jié)出各國基金托管人的主要職責(zé)為:1.保證基金資產(chǎn)的安全與獨立;2.負(fù)責(zé)基金資產(chǎn)的清算和財務(wù)事宜的審核;3.監(jiān)督基金管理人的投資運作。最后得出一個結(jié)論,即凡是治理得好的基金內(nèi)部都存在著一個維護持有人利益、有效制衡基金管理人的監(jiān)督主體,選擇何種主體擔(dān)任基金內(nèi)部的一線監(jiān)督者要從各國基金業(yè)的實際情況出發(fā)。
　　第三部分先從基金托管人的選任、法律地位、主要職責(zé)、義務(wù)與法律責(zé)任

6、四個方面全面分析了我國基金托管人法律制度的現(xiàn)狀。然后提出目前法律制度沒有實現(xiàn)立法者預(yù)設(shè)的效果,基金托管人重保管輕監(jiān)督,未能起到制衡基金管理人,保護持有人利益的作用。再分別對基金托管人在設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)、選任機制、監(jiān)督性質(zhì)、監(jiān)督權(quán)力的授予、信賴義務(wù)與法律責(zé)任、激勵機制六個方面存在的問題進行歸納分析。最后強調(diào)雖然目前基金托管制度存在著諸多不足,但仍有修補完善的余地,不需要像部分學(xué)者提出的那樣引入“受托人委員會”或設(shè)立基金董事會。
　　第四部分