商譽(yù)出資問(wèn)題探討.pdf

1、隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商譽(yù)在公司企業(yè)的經(jīng)營(yíng)中起著越來(lái)越重要的作用，可法律卻漠視這些經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，即使是令人歡欣鼓舞的新公司法的出臺(tái)也沒(méi)改變這一現(xiàn)況，新公司法明確規(guī)定商譽(yù)不得用作出資。本文借助于比較的方法、法的經(jīng)濟(jì)分析法，將效率原則和股東意思自治原則貫穿全文，展開(kāi)對(duì)股東商譽(yù)出資法律制度研究。 本文首先介紹了商譽(yù)的概念、特征和性質(zhì)等基本知識(shí)；然后分析了我國(guó)公司法禁止商譽(yù)出資的原因，并指出公司法禁止商譽(yù)出資的不當(dāng)之處，接下來(lái)文章論證了商譽(yù)出資的

2、適格性和意義，這是從正反兩面論述商譽(yù)出資的可行性；最后文章對(duì)商譽(yù)出資提出了自己的制度構(gòu)想。 商譽(yù)是指商事主體在商事活動(dòng)過(guò)程中所具有的客觀償債能力和主觀履行意愿在社會(huì)上獲得的綜合評(píng)價(jià)，是由多種因素共同作用而形成的不可確指的無(wú)形財(cái)產(chǎn)。作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)的商譽(yù)，一旦出資就很有可能產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。但是，我國(guó)公司法明確禁止商譽(yù)出資，這是商譽(yù)自身的特點(diǎn)決定的：首先，商譽(yù)的不可獨(dú)立轉(zhuǎn)讓性為商譽(yù)出資的反對(duì)者提供了理論依據(jù)；其次，商譽(yù)的無(wú)形性使得商

3、譽(yù)價(jià)值評(píng)估困難，很容易造成價(jià)格高估、資本不實(shí)；再次，商譽(yù)價(jià)值的不穩(wěn)定性和易受侵害性等特點(diǎn)對(duì)資本的穩(wěn)定性構(gòu)成威脅。這些于債權(quán)人和其他股東來(lái)說(shuō)是不利的。為了保障債權(quán)人和其他股東的利益，公司法禁止商譽(yù)出資。但本文認(rèn)為公司法的規(guī)定有失偏頗：首先，商譽(yù)雖然不能單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，但是可以和企業(yè)一起轉(zhuǎn)移，并且商譽(yù)具備現(xiàn)物出資(在日本現(xiàn)金以外的出資物稱之為現(xiàn)物)的其他三個(gè)構(gòu)成要件，可以用作出資；其次，商譽(yù)價(jià)格高估并非立法的必然結(jié)果，它的存在是偶然的，在很大程度

4、上處決于評(píng)估人員的評(píng)估水平；再次，以何種財(cái)產(chǎn)出資是股東之間的事情，只要出資物不是法律禁止流通之物、只要其他股東愿意接受，就可以用作出資。在商譽(yù)出資問(wèn)題上，法律應(yīng)該設(shè)定授權(quán)性法規(guī)，賦予股東是否以商譽(yù)出資的選擇權(quán)；最后，商譽(yù)出資有利于實(shí)現(xiàn)公司法的價(jià)值，即資本效率、投資自由和交易安全。從理論上講，商譽(yù)出資具有可行性，但是商譽(yù)出資是否具有可操作性以及如何操作呢?因?yàn)?，即使公司資本制度在出資形式上采取最自由寬泛的立法態(tài)度，如果在公司實(shí)務(wù)中不具有操