商譽出資問題探討.pdf

1、隨著經(jīng)濟的發(fā)展，商譽在公司企業(yè)的經(jīng)營中起著越來越重要的作用，可法律卻漠視這些經(jīng)濟現(xiàn)象，即使是令人歡欣鼓舞的新公司法的出臺也沒改變這一現(xiàn)況，新公司法明確規(guī)定商譽不得用作出資。本文借助于比較的方法、法的經(jīng)濟分析法，將效率原則和股東意思自治原則貫穿全文，展開對股東商譽出資法律制度研究。 本文首先介紹了商譽的概念、特征和性質等基本知識；然后分析了我國公司法禁止商譽出資的原因，并指出公司法禁止商譽出資的不當之處，接下來文章論證了商譽出資的

2、適格性和意義，這是從正反兩面論述商譽出資的可行性；最后文章對商譽出資提出了自己的制度構想。 商譽是指商事主體在商事活動過程中所具有的客觀償債能力和主觀履行意愿在社會上獲得的綜合評價，是由多種因素共同作用而形成的不可確指的無形財產(chǎn)。作為無形財產(chǎn)的商譽，一旦出資就很有可能產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟價值。但是，我國公司法明確禁止商譽出資，這是商譽自身的特點決定的：首先，商譽的不可獨立轉讓性為商譽出資的反對者提供了理論依據(jù)；其次，商譽的無形性使得商

3、譽價值評估困難，很容易造成價格高估、資本不實；再次，商譽價值的不穩(wěn)定性和易受侵害性等特點對資本的穩(wěn)定性構成威脅。這些于債權人和其他股東來說是不利的。為了保障債權人和其他股東的利益，公司法禁止商譽出資。但本文認為公司法的規(guī)定有失偏頗：首先，商譽雖然不能單獨轉讓，但是可以和企業(yè)一起轉移，并且商譽具備現(xiàn)物出資(在日本現(xiàn)金以外的出資物稱之為現(xiàn)物)的其他三個構成要件，可以用作出資；其次，商譽價格高估并非立法的必然結果，它的存在是偶然的，在很大程度

4、上處決于評估人員的評估水平；再次，以何種財產(chǎn)出資是股東之間的事情，只要出資物不是法律禁止流通之物、只要其他股東愿意接受，就可以用作出資。在商譽出資問題上，法律應該設定授權性法規(guī)，賦予股東是否以商譽出資的選擇權；最后，商譽出資有利于實現(xiàn)公司法的價值，即資本效率、投資自由和交易安全。從理論上講，商譽出資具有可行性，但是商譽出資是否具有可操作性以及如何操作呢?因為，即使公司資本制度在出資形式上采取最自由寬泛的立法態(tài)度，如果在公司實務中不具有操