犯罪概念但書問題探討.pdf

1、“刑法是一種不得己的惡。用之得當,個人與社會兩受其益;用之不當,個人與社會兩受其害。因此對于刑法有可能的擴張與濫用,必須保持足夠的警惕。不得已的惡只能不得已而用之,此乃用刑之道也”。這一論述深深的符合了刑法第13條的但書規(guī)定。但書的宗旨就在于限制刑法的不當適用,將“情節(jié)顯著輕微危害不大的”行為排除在犯罪圈之外,它符合刑法的謙抑性原則,發(fā)揮著保障人權的作用。但是,我國的這一特有的犯罪概念組成部分,并非理所當然的在發(fā)揮著它應有的功能。不是被

2、理論研究與司法實踐忽視而冷凍,就是因為其獨特性而成為眾矢之的——與犯罪概念相矛盾+與罪刑法定原則相矛盾+與犯罪構成理論相矛盾+內容含混缺乏操作性等等,但書的真正適用步履維艱。然而正因為但書的規(guī)定涉及到如此多的理論問題,才更凸顯了其研究價值,也正基于此,才使筆者敢于拋磚引玉,對此課題進行初步探討。
　　本文具體包括以下幾個部分:第一部分相當于引言,即問題的提出及研究域的劃定部分,主要是以犯罪概念為視角指出但書問題研究的重要性;通過對

3、關涉但書“生死”的兩個角度——犯罪概念和犯罪構成的現狀分析,劃定主要的研究范圍。第二部分是對但書的解析。這一部分是對但書進行理論探討的基礎,也是文章的重點之一。首先,從三個方面全面剖析了但書的由來:但書萌芽的思想基礎在于“法不責眾”傳統(tǒng)與“人道主義”精神,而但書的形式承繼則仿效蘇聯(lián)刑法典,而但書在今日得以延續(xù)則決定于我國國情的客觀情況。其次,依次探討了“情節(jié)”、“顯著輕微”、“危害不大”和“不認為是犯罪”的具體含義,以明確但書的實質內容

4、。第三,從但書的出罪機能以及但書的完善機能兩個方面論述了但書的價值。第三部分主要論述了兩個問題,即但書與犯罪概念以及但書與犯罪構成,這一部分的論述也是但書的完善機能的體現,但書完善了犯罪概念,也完善了犯罪構成理論。具體來講,在前一部分中,首先,通過犯罪概念之爭與但書存廢之議,明確現狀及原因,厘定、剖清現行的犯罪概念,分析我國的犯罪概念之爭,明確混合犯罪概念的堅持,以定分止爭;其次,在前述基礎上,明確不可或缺的但書規(guī)定,是我國犯罪概念的重

5、要組成部分。在后一部分中,同樣首先探討但書的存廢問題:通過對犯罪構成理論概述,了解我國傳統(tǒng)的犯罪構成理論,分析但書規(guī)定對傳統(tǒng)犯罪構成理論的質疑,分析但書與犯罪構成理論的矛盾,最終認定我國的犯罪構成理論需要但書規(guī)定的;其次,在認定了但書規(guī)定存在必要性的前提下,論述犯罪構成與但書適用的先后問題。第四部分闡述了但書的適用與完善。首先,承接上文,簡述但書適用次序;采取理論結合實際的方法,分析但書在公安機關、檢察院、法院等不同的部門的使用情況;并