論履行不能.pdf

1、履行不能主要是大陸法中合同法的一個(gè)概念，各國(guó)民法一般在履行障礙法中對(duì)其進(jìn)行規(guī)定。履行不能雖最早源于羅馬法，但在羅馬法中，其只具雛形。只有在德國(guó)民法典制定時(shí)期，履行不能在理論上才得到極大的完善和發(fā)展，并在《德國(guó)民法典》中明確規(guī)定。此后，其他大陸法系國(guó)家，特別是受德國(guó)法影響較深的國(guó)家和地區(qū)如瑞士、日本、中國(guó)臺(tái)灣等，都對(duì)履行不能進(jìn)行了深入、精微的研究，并紛紛在立法上作相關(guān)規(guī)定。進(jìn)入現(xiàn)代，原有的履行不能制度的缺陷逐漸暴露，大陸法系國(guó)家不斷地嘗試

2、對(duì)其彌補(bǔ)和完善。并且，隨著兩大法系之間相互滲透和影響，英美法中的“違約”制度逐漸被大陸法系國(guó)家的立法所借鑒和引入。德國(guó)在2002年頒布的《德國(guó)債法現(xiàn)代化法》就借鑒了《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的“違約”制度，以統(tǒng)一的“違約”概念取代了原債務(wù)不履行制度，對(duì)債務(wù)不履行體系進(jìn)行了徹底改造，對(duì)履行不能制度也進(jìn)行了全面修訂。 于是，對(duì)于履行不能應(yīng)該如何完善，甚至于履行不能是否有獨(dú)立存在的價(jià)值，學(xué)者有較多爭(zhēng)論。本文從履行不能的概念出發(fā)，對(duì)

3、履行不能的界定、種類、歷史發(fā)展及其與違約形態(tài)的關(guān)系進(jìn)行了探討，對(duì)履行不能發(fā)生后對(duì)合同效力的影響及所產(chǎn)生的法律后果進(jìn)行了深入的分析，進(jìn)而對(duì)完善我國(guó)民法中的履行不能制度提出了自己粗淺的看法。本文共分四個(gè)部分對(duì)履行不能進(jìn)行研究。 第一部分，履行不能概述，是本文進(jìn)行研究的理論前提。只有準(zhǔn)確把握了履行不能的內(nèi)涵、外延、分類及其發(fā)展脈絡(luò)，才能對(duì)履行不能有更為深刻的理解，明確其在合同法的履行障礙體系中的重要地位和存在價(jià)值。同時(shí)，由于有部分學(xué)者

4、認(rèn)為履行不能只是一種客觀的事實(shí)狀態(tài)，不同于包含法律價(jià)值判斷的違約形態(tài)，在我國(guó)合同法中無(wú)明確規(guī)定的必要。因此，本部分也對(duì)履行不能與違約形態(tài)的關(guān)系進(jìn)行了探討，指出履行不能既是一種違反合同義務(wù)的客觀狀態(tài)，同時(shí)又具有很強(qiáng)的獨(dú)立性，能夠與其他違約形態(tài)相互區(qū)分，作為一種違約形態(tài)的一種有其自身的理論基礎(chǔ)和獨(dú)立價(jià)值。 第二部分，履行不能的合同效力。本部分先是探討，對(duì)于履行不能的合同效力在大陸法中的立法規(guī)定及判例學(xué)說(shuō)，然后研究了英美法對(duì)于履行不能

5、的調(diào)整方法。 通過(guò)上述的比較法研究，筆者認(rèn)為，履行不能情況下應(yīng)維持合同效力，既尊重當(dāng)事人的意思自治，又保護(hù)了當(dāng)事人特別是債權(quán)人的利益，并對(duì)維護(hù)交易安全、穩(wěn)定交易秩序等都有重要作用，而當(dāng)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由導(dǎo)致履行不能時(shí)，為平衡當(dāng)事人之間的利益，合理分配交易風(fēng)險(xiǎn)，可以賦予合同當(dāng)事人以解除權(quán)，由他們自己來(lái)決定是否繼續(xù)維持合同效力。同時(shí)，由于傳統(tǒng)的履行不能分類過(guò)于復(fù)雜，實(shí)踐中也難以區(qū)分，導(dǎo)致適用上的疑難，因此，應(yīng)取消各種履行不

6、能的分類，在立法上做統(tǒng)一規(guī)定。 第三部分，履行不能的法律后果。本部分主要探討履行不能作為一種違約形態(tài)，其發(fā)生時(shí)所引起的法律后果。通常情況下，與其他違約形態(tài)一樣，發(fā)生履行不能時(shí)會(huì)直接推定債務(wù)人存在過(guò)錯(cuò)，使債務(wù)人承擔(dān)繼續(xù)履行、賠償損失等違約責(zé)任，除非債務(wù)人舉證證明其沒有過(guò)錯(cuò)。而只有在合同雙方都沒有過(guò)錯(cuò)的情況下，才允許當(dāng)事人解除合同，取消合同效力。此外，本部分還借鑒了德國(guó)債法中的代償請(qǐng)求權(quán)制度，使債權(quán)人在債務(wù)人因發(fā)生履行不能的同一原因