埃利希習慣法思想研究.pdf

1、本文對埃利希習慣法思想進行了研究。埃利希的習慣法思想形成于19世紀末20世紀初。此時的西方社會進入了壟斷資本主義階段。社會問題層出不窮,社會矛盾日益嚴重。在這種社會背景下,西方人的價值觀念開始發(fā)生變化,并在法律界掀起了一場法律社會化運動。學者們試圖站在社會的視角研究法律。埃利希的習慣法思想就是在這樣的社會背景下產(chǎn)生的。埃利希的習慣法思想建立于歷史法學派習慣法思想的基礎之上,并受到了當時流行的社會學理論和研究方法的影響。
　　 埃

2、利希習慣法思想的內容由理論起點和表現(xiàn)形式兩個部分組成?！傲晳T”和“法”被視為埃利希習慣法思想的理論起點。埃利希認為習慣是法的事實的重要組成部分,是社會團體秩序不可或缺的基礎。習慣是習慣法的萌芽,構成了習慣法的前身。埃利希著重從功能意義上看待法,并將法視作一種社會秩序。埃利希將習慣法的表現(xiàn)形式分為行為規(guī)則和裁判規(guī)范兩種。首先,習慣法以行為規(guī)則的形式表現(xiàn)出來。在埃利?？磥?英國普通法是習慣法的典范,體現(xiàn)了英國人的行為規(guī)則。其次,習慣法以裁判

3、規(guī)范的形式表現(xiàn)出來。行為規(guī)則是習慣法的肯定性表現(xiàn)形式,裁判規(guī)范則是習慣法的否定性表現(xiàn)形式。埃利希習慣法思想的特點可以概括為三個方面。第一,在論述習慣法思想的過程中,埃利希主要采用了歷史主義回溯的視角。這一特點,通過對羅馬市民法性質的界定得到了充分的體現(xiàn)。第二,埃利希對薩維尼的習慣法思想進行了強有力的批判。第三,埃利希的習慣法思想強調法官的作用。
　　 埃利希將法分為國法、活法、法學家法三類。要想準確把握其習慣法思想的內涵,還需厘

4、清這三種法與習慣法的內在邏輯關系。習慣法與國法之間是一種滲透與制約的關系。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成條件、內容和作用領域這三個方面。習慣法與活法之間是一種繼承與發(fā)展的關系。習慣法思想是埃利希法律研究的初級成果,活法思想是其法律思想的終極成果。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在內容和意義方面。習慣法與法學家法都植根于社會。法學家法是在對習慣法進行認識和提煉的基礎上形成的。兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在形成時間、內容、作用和性質這幾個方面。
　　 埃利希習慣

5、法思想的啟示分為研究方法、理論評價、實踐意義這三個部分。埃利希延用了法人類學的研究方法,并創(chuàng)用了實證主義社會學的研究方法。埃利希的習慣法具有最徹底的反國法性質。但他的“習慣法”過于寬泛,使得習慣法與其他社會規(guī)范之間的界限比較模糊。不可忽視的是,埃利希的習慣法思想還帶有濃厚的心理學意味和社會進化論色彩,這就使其在價值觀方面淡化了傳統(tǒng)倫理道德。埃利希強調運用法官的作用,充分發(fā)揮法官的自由裁量權。但落實到實踐中,這樣的主張反而會造成放任法官自