建設(shè)工程總承包人、違法分(轉(zhuǎn))包人對再分(轉(zhuǎn))包人應(yīng)付實際施工人的工程款應(yīng)在何種范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任

1、建設(shè)工程總承包人、違法分（轉(zhuǎn)）包人對再分（轉(zhuǎn)）包人應(yīng)付實際施工人的工程款 建設(shè)工程總承包人、違法分（轉(zhuǎn)）包人對再分（轉(zhuǎn)）包人應(yīng)付實際施工人的工程款在何種范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任 在何種范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任陜西省鎮(zhèn)巴縣人民法院 徐輝 鄒海山【基本案情】業(yè)主某市公路局將 210 國道紅石梁隧道工程總承包給中鐵某局集團有限公司，中鐵某局集團有限公司又將該工程中的橋梁項目（1 至 7 號橋）轉(zhuǎn)包給馬某某，馬某某又將其轉(zhuǎn)包給李某。2010 年 5 月，

2、張某某與李某口頭協(xié)商，由張某某分包李某轉(zhuǎn)包的中鐵某局紅石梁隧道 B 段橋梁工程中的樁基人工挖空勞務(wù)工作。2010 年 6 月，張某某與李某簽訂了樁基成孔勞務(wù)承包合同。張某某組織工人歷時四個月，挖好 210 國道紅石梁隧道 B 標(biāo)段路橋工程中的 1 號、7 號橋中的所需橋梁樁基孔，經(jīng)過丈量并澆筑完畢。2010 年 8 月，工程所在地突發(fā)洪水，導(dǎo)致張某某施工所用機械設(shè)備、水泥、砂石受損。2012 年 3 月，張某某與李某達成賠償協(xié)議，約定由

3、李某賠付其水毀損失的 40%，但未能履行。同日，張某某與李某就分包工程進行結(jié)算，李某一直未能清償。張某某提起訴訟，要求李某、馬某某、中鐵某局集團有限公司連帶清償分包工程款 278690.80 元，并要求被告馬某某、中鐵某局集團有限公司賠償水毀損失?！景讣裹c】總承包人、違法分包（轉(zhuǎn)）包人對違法再分（轉(zhuǎn)）包人應(yīng)付實際施工人的工程款，應(yīng)在何種范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任？【評 析】中鐵某局集團有限公司總承包該工程后，將該工程中的橋梁部分分包給不

4、具備建筑施工資質(zhì)的個人馬某某，馬某某又將橋梁工程再轉(zhuǎn)包給不具備建筑施工資質(zhì)的個人李某，李某又將橋梁工程中的樁基部分分包給張某某。根據(jù)《合同法》第 272 條第 3 款之規(guī)定，當(dāng)事人之間所簽訂的工程分包合同，屬于無效合同。合同雖無效，但工程按照要求施工完成并驗收合格并交付使用后，原告主張按約定支付工程款的訴訟請求，應(yīng)予支持。根據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二十六條之規(guī)定，中鐵某局集團有限公司作為

5、總承包人，馬某某作為轉(zhuǎn)包人，都存在違法的轉(zhuǎn)包或分包行為，且未盡應(yīng)有之監(jiān)管職責(zé)，應(yīng)對李某所負(fù)給付工程款的義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，但應(yīng)在何種范圍內(nèi)對李某所應(yīng)給付原告張某某的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任呢？《解釋》使用之合同主體稱謂是否特定，有三種不同的理解，關(guān)乎不同的責(zé)任范圍和利益分配：一是主體稱謂特定，此處的發(fā)包人只指最初整體工程的發(fā)包方（業(yè)主） 。它在欠付與它簽訂承包合同的（總）承包人的工程價款范圍內(nèi)，對最終的實際施工人承擔(dān)連帶責(zé)任。（總）承包人、

6、分（轉(zhuǎn)）包人、再分（轉(zhuǎn)）包人等，對實際施工人債權(quán)的責(zé)任范圍并未明確。因此，可分兩種：1.“舉重以明輕” ，推定其都應(yīng)在整體上承擔(dān)連帶責(zé)任；2.根據(jù)合同相對性原則，只由實際施工人之合同相對方，即再分（轉(zhuǎn)）包人承擔(dān)清償責(zé)任。二是主體稱謂不特定，每一次分包或轉(zhuǎn)包過程中，雙方都是發(fā)包人和承包人?？偝邪艘彩欠职贤陌l(fā)包人，再分包過程中，分包人又是再分包合同的發(fā)包人，那么建設(shè)工程的業(yè)主、 （總）承包人、分（轉(zhuǎn)）包人都在其欠付合同相對方工程價款范

7、圍內(nèi)對再分（轉(zhuǎn)）包人應(yīng)支付實際施工人的工程價款承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者認(rèn)為，建設(shè)工程合同主體稱謂應(yīng)是特定的。原因在于：一者，通過《合同法》該章和《解釋》其他條文，如第 272 條第 3 款明確分包的主體只是承包人，可以確定發(fā)包人、承包人等稱謂是特定的；二者，主體特定，因而稱謂特定，特定主體和稱謂是與特定資質(zhì)、經(jīng)營范圍、職責(zé)、義務(wù)和權(quán)利相對應(yīng)的，不是一切人都可以作為建設(shè)工程的發(fā)包人、承包人、實際施工人或勘察、設(shè)計、監(jiān)理人的。法律及解釋廣泛而高頻

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