公司并購(gòu)中規(guī)避10號(hào)文的10個(gè)實(shí)例經(jīng)典

1、規(guī)避規(guī)避10號(hào)文的號(hào)文的10個(gè)實(shí)例個(gè)實(shí)例規(guī)避規(guī)避10號(hào)文之一號(hào)文之一:忠旺紅籌上市，曲線創(chuàng)新忠旺紅籌上市，曲線創(chuàng)新違規(guī)操作違規(guī)操作對(duì)于剛剛在香港上市的忠旺來(lái)說(shuō)，“10號(hào)文”規(guī)定的審批程序形同虛設(shè)；是曲線創(chuàng)新，還是違規(guī)操作？業(yè)界律師看法不一。但忠旺的紅籌上市模式，可視為對(duì)政策底線的有效試探。那么，忠旺究竟是如何突破10號(hào)文，完成整個(gè)紅籌上市的呢？隨著全球第三、亞洲最大的鋁型材生產(chǎn)商——中國(guó)忠旺（HK1333），于今年5月在香港的上市，國(guó)內(nèi)

2、又冒出一位神秘“新首富”——忠旺董事長(zhǎng)劉忠田。以2009年7月10日的收盤(pán)價(jià)及個(gè)人持股量計(jì)算，劉忠田這位遼寧漢子的個(gè)人財(cái)富已達(dá)373.33億港元?！罢鎯?nèi)資，假外資真內(nèi)資，假外資”的合資企業(yè)架構(gòu)的合資企業(yè)架構(gòu)劉忠田從個(gè)體戶(hù)到民營(yíng)企業(yè)的創(chuàng)業(yè)史，可追溯至上世紀(jì)80年代。1989年，劉忠田創(chuàng)辦合成樹(shù)脂化工廠并任廠長(zhǎng)，之后又創(chuàng)辦遼陽(yáng)鋁制品廠、福田化工、程程塑料等企業(yè)。而劉忠田的核心企業(yè)—遼寧忠旺，則于1993年成立。其實(shí)，在遼寧忠旺設(shè)立之時(shí)，劉忠

3、田的資本意識(shí)就已經(jīng)萌芽。為了享受外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，劉忠田將遼寧忠旺注冊(cè)成了“合資企業(yè)”，而這個(gè)合資企業(yè)實(shí)際上是“真內(nèi)資，假外資”。如圖一所示，劉忠田一方面通過(guò)其全資擁有的遼陽(yáng)鋁制品廠，向遼寧忠旺入股60%；另一方面，又在香港全資設(shè)立港隆公司，再向遼寧忠旺入股40%。如此一來(lái)，遼寧忠旺就變成了一家合資企業(yè)，由中資控股60%。而實(shí)際上，遼寧忠旺是由劉忠田間接全資控股。這樣的企業(yè)架構(gòu)，一直以合資企業(yè)的面目維持至2008年初。而在這期間，遼寧

4、忠旺的規(guī)模卻是一路高歌猛進(jìn)。至2008年，遼寧忠旺的營(yíng)業(yè)額超過(guò)112億元，凈利潤(rùn)近20億元。06年至08年，其營(yíng)業(yè)額平均以36%的速度上升，凈利潤(rùn)更是以86%的速度增長(zhǎng)。擁有這樣業(yè)績(jī)的企業(yè)，拿到資本市場(chǎng)，無(wú)疑能賣(mài)個(gè)好價(jià)錢(qián)。是：遼寧忠旺是中外合資企業(yè)，將內(nèi)地及海外股東持有的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓給忠旺投資（香港），其法律性質(zhì)為轉(zhuǎn)讓外商投資企業(yè)的權(quán)益。所以，忠旺投資（香港）收購(gòu)遼寧忠旺的全部權(quán)益，并不構(gòu)成10號(hào)文所定義的“海外投資者收購(gòu)一家內(nèi)地企業(yè)”，

5、因此無(wú)需獲得商務(wù)部的批準(zhǔn)。一位資深投行人士評(píng)論道：“該案例重要的突破是，畢竟10號(hào)文生效之前轉(zhuǎn)移出去的只是40%的權(quán)益，之前我們通常認(rèn)為，如果控股權(quán)在之前沒(méi)有轉(zhuǎn)移出去，做起來(lái)比較困難，現(xiàn)在看來(lái)這個(gè)擔(dān)心倒是不必了。”對(duì)此，《公司金融》特約顧問(wèn)、北京大成律師事務(wù)所合伙人李壽雙認(rèn)為，忠旺的做法其實(shí)是在試探監(jiān)管層的政策底線，既然忠旺已經(jīng)上市了，應(yīng)該獲得了監(jiān)管層的默許。他表示：“好多境外上市的操作都有缺陷，就是在反復(fù)試探底線，最后可能監(jiān)管部門(mén)就修

6、改規(guī)則了（法律本來(lái)也是這么發(fā)展的）?！薄翱山粨Q債券可交換債券”背后背后PE的風(fēng)險(xiǎn)考量的風(fēng)險(xiǎn)考量如前文所述，忠旺投資（香港）分別從香港港隆公司、遼陽(yáng)鋁制品廠，接手了遼寧忠旺所有股權(quán)。其中，接手香港港隆公司所持40%股權(quán)時(shí)，出讓方和接手方皆屬境外公司，因而采取的是國(guó)際慣用的換股收購(gòu)的方式。而接手境內(nèi)遼陽(yáng)鋁制品廠所持60%股權(quán)時(shí)，采取的是現(xiàn)金收購(gòu)的方式。這60%的境內(nèi)股權(quán)的現(xiàn)金收購(gòu)，涉資3億美元。整個(gè)3億美元的現(xiàn)金收購(gòu)款，劉忠田最終在外境外完

7、成了募集。其中，1億美元以“可交換債券”的方式，向一家名為“泰山投資”的外資PE募集。簡(jiǎn)單說(shuō)，這里的可交換債券，是雙方的一個(gè)約定：泰山投資向劉忠田借出債務(wù)，用于收購(gòu)遼寧忠旺60%股權(quán)；屆時(shí)，若忠旺上市了，泰山投資有權(quán)要求劉忠田，以其所持有的上市公司股票來(lái)償還該筆債務(wù)；若忠旺最終沒(méi)能上市，劉忠田必須根據(jù)約定的利率還本付息。一般而言，外資PE向民營(yíng)企業(yè)投資，普遍都是通過(guò)兩種方式：股權(quán)投資、可轉(zhuǎn)債投資。為什么，泰山投資為什么以可交換債券的方式

8、進(jìn)行投資呢？泰山投資之所以愿意投資給忠旺，無(wú)非就是想分享一下企業(yè)上市之后的資本溢價(jià)。而該時(shí)遼寧忠旺的股權(quán)重組還面臨兩大變數(shù)：第一，這樣的重組，能否成功規(guī)避商務(wù)部的審核，還是個(gè)未知數(shù)；第二，即使從法律上了規(guī)避商務(wù)部的審核，這種操作能否使港交所認(rèn)可其合法性而準(zhǔn)予上市，也是個(gè)未知數(shù)。畢竟，在專(zhuān)業(yè)人士看來(lái)，忠旺的重組方案是存有某些缺陷的。而PE在投資時(shí)，慣用的股權(quán)投資的“入股”、以及可轉(zhuǎn)債投資的“轉(zhuǎn)股”，都發(fā)生于上市前。若忠旺最終因政策原因無(wú)法

9、上市，則泰山投資的股權(quán)變現(xiàn)退出就非常困難。這層政策風(fēng)險(xiǎn)，泰山投資不得不考量，畢竟1億美元的投資絕非小額。為了規(guī)避這層不可忽視的政策風(fēng)險(xiǎn)，泰山投資干脆就對(duì)劉忠田表示：你最終能不能上市誰(shuí)也沒(méi)辦法保障，所以我不想承擔(dān)你股權(quán)重組的政策風(fēng)險(xiǎn)；所以，干脆我現(xiàn)在借給你1億美元，上市之后你拿股票折合對(duì)等(本息)金額來(lái)還我就是了，如果上不了市就直接還本付息給我就行了。對(duì)于PE方的這種“既想賺錢(qián)又不想擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的想法，劉忠田也是奈何不得，誰(shuí)讓自己現(xiàn)在有求于人