新《公司法》解讀及其對銀行信貸經(jīng)營的影響ppt培訓課件

1、新《公司法》解讀,及其對銀行信貸經(jīng)營的影響 －－－萊商銀行濟南分行業(yè)務部 宋紅春,主講內(nèi)容,新《公司法》概述新舊《公司法》的區(qū)別介紹新《公司法》在銀行工作中的應用貸款審查中應注意的新問題,新《公司法》概述,1993年12月29日通過，1994年7月1日實施；2005年10月27日，《中華人民共和國公司法》經(jīng)第十屆全國人大常委會第

2、十八次會議修訂后，于2006年1月1日起實施。,《公司法》概述,從修改的條款來看，在原來總共230個條文中，刪除的條款達46條，增加的條款達41條，修改的條款達137條。從修改的內(nèi)容看，主要集中公司法的兩大支柱制度上，即資本制度和公司治理。這是公司法自1993年底通過后，我國立法機關(guān)第三次對這部法律作出的修改，也是修改幅度最大的一次。,《公司法》概述,對銀行而言，一方面公司客戶作為商業(yè)銀行信貸業(yè)務最主要的客戶，而信貸業(yè)務是我國現(xiàn)階段商

3、業(yè)銀行的主要業(yè)務之一，公司法律制度的完善和有效運行，對銀行債權(quán)保護及信貸資產(chǎn)安全無疑具有十分重要的現(xiàn)實意義；另一方面，也應注意到新公司法在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至于公司解散清算等環(huán)節(jié)鼓勵公司與股東自治，擴張公司的商事權(quán)利能力與行為能力，新公司法賦予公司更大的自治空間的同時，也意味銀行作為相對人更大的注意義務和風險。,《公司法》主要修改內(nèi)容,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治 (二)“揭開公司面紗”,切實保護債權(quán)人利益 (三)改

4、革公司設(shè)立和公司資本制度　(四)將“一人公司”納入《公司法》的調(diào)整范圍 (五)健全股東利益的保護機制,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,修訂后的《公司法》尊重公司與股東的自治,允許公司章程和股東協(xié)議在不違反強行性規(guī)范誠實信用原則和公序良俗原則的前提下,就公司內(nèi)部的有關(guān)事項做出自主性安排,主要表現(xiàn)為以下幾個方面:,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,1.不再嚴格限定公司經(jīng)營范圍（第12條）,廢除原《公司法》“公司應當在登記的經(jīng)營范圍

5、內(nèi)從事經(jīng)營活動”的規(guī)定; 對法人經(jīng)營范圍的限制，并非對法人的權(quán)利能力的限制。《合同法解釋（一）》第10條規(guī)定：“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的除外。” 但銀行在審核貸款用途時，一定要認真審核營業(yè)執(zhí)照及公司章程限定的公司業(yè)務經(jīng)營范圍。,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,2.改變法定代表人只能由董事長擔任的局面,公

6、司法定代表人可以通過公司章程確定,范圍人選在董事長執(zhí)行董事或經(jīng)理間,并依法登記（第13條）; 3.取消公司對外投資比例限制,公司對外投資可以超過凈資產(chǎn)50%,但應遵守公司章程限制（第15條）; 但《貸款通則》第17條第2款規(guī)定：借款人申請貸款，應當符合以下要求：除國務院規(guī)定外，有限責任公司和股份有限公司對外股本權(quán)益性投資累計額未超過其凈資產(chǎn)總額的50%。 4.有限

7、責任公司股東可以在公司章程里約定紅利分配比例和公司新增資本時,股東優(yōu)先認繳出資的比例（第35條）; 5.公司章程可以約定有限責任公司股東會議表決權(quán)行使方式（第38條）;,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,6.公司章程可以規(guī)定有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法; 7.公司章程可以規(guī)定臨時股東大會召開的情形; 8.公司章程可以對公司經(jīng)理的職權(quán)做出約定; 9.

8、公司章程可以規(guī)定股份公司不按照持股比例分配利潤（第167條）; 10.在“營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)”的情況下,股東會可以通過修改公司章程,讓公司存續(xù)（第182條） 。,(二)“揭開公司面紗”,切實保護債權(quán)人利益,公司人格否認制度,或稱“揭開公司面紗”,指為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公共利益,當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權(quán)人利益時,

9、該股東即喪失依法享有的僅以其對公司的出資為限對公司承擔有限責任的權(quán)利,而應對公司的全部債務承擔連帶責任。 修訂后的《公司法》正式采用該制度,其第20條規(guī)定:“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權(quán)人利益的,應當對公司債務承擔連帶責任”,這一規(guī)定,為防范濫用公司制度的風險,保證交易安全,保障公司債權(quán)人的利益,維護社會經(jīng)濟秩序,提供了必要的制度安排。,(三)改革公司設(shè)立和公

10、司資本制度,1.大幅降低公司注冊資本的最低限額。 將有限責任公司和股份有限公司的注冊資本的最低限額分別降低為人民幣3萬元和500萬元； 　　2.廢除法定資本制,實行折中授權(quán)資本制。 規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足” ；,(三)改革公司設(shè)立和公司資本制度,3.擴大股

11、東出資方式。 修訂后的《公司法》對出資方式的規(guī)定和我國會計準則做了很好的接軌,將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資” ； 　　4.大大提高無形資產(chǎn)出資比例。 修訂后的《公司法》規(guī)定:“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%”這意味著無形資產(chǎn)可占注冊資

12、本的70%,對高新技術(shù)企業(yè)特別是風險投資業(yè)將產(chǎn)生積極的推動作用,(四)將“一人公司”納入《公司法》,對于債權(quán)人和公司的其他利益相關(guān)者而言,一人公司的風險之大自不待言,但從我國公司實踐來看,以夫妻親戚朋友等名義變相存在著大量的實質(zhì)意義上的一人公司，考慮到世界上很多國家都承認一人公司的存在,而且日益發(fā)達的立法技術(shù)完全能夠?qū)σ蝗斯镜奶烊伙L險做出制度性安排。修訂后的《公司法》將一人公司納入了其調(diào)整范疇,并通過一系列的制度措施,防止交易風險,保

13、證交易安全具體來看,設(shè)立了五道“防火墻”:,(四)將“一人公司”納入《公司法》,1.對一人公司實行嚴格的法定資本制,一人有限責任公司的注冊資本不得低于10萬元,且必須一次繳足; 2.一人公司的“身份證”——公司營業(yè)執(zhí)照中必須載明自然人獨資或者法人獨資,以予公示; 3.一個自然人只能設(shè)立一個一人公司,該公司不能再設(shè)立新的一人公司; 4.對一人公司實行強制審計制度;

14、 5.“推定混同”制度,在發(fā)生債務糾紛時,一人公司的股東有責任證明公司的財產(chǎn)與股東自己的財產(chǎn)是相互獨立的,如果股東不能證明公司的財產(chǎn)獨立于股東個人的財產(chǎn),必須對公司的債務承擔無限連帶清償責任。,(四)將“一人公司”納入《公司法》,第六十二條　一人有限責任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 問題思考： 一人有限公司（自然人獨資

15、、法人獨資）應該出具什么樣的決議？ 一人有限公司為股東擔保是否有效?,(四)將“一人公司”納入《公司法》,案例： A于2007年9月注冊了個人獨資禮品公司，并兼任該公司法定代表人。2009年10月，A與B簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，約定A將持有的禮品公司100%的股權(quán)以人民幣60萬元的價格轉(zhuǎn)讓給B，轉(zhuǎn)讓款項于2009年12月31日前全部付清。11月20日，B向A出具一張欠條，說明已經(jīng)支付了40萬，尚欠20萬，禮品

16、公司在擔保人處加蓋了公章。 此后B和禮品公司都未向A付款。A以B和禮品公司為被告向法院起訴，要求B和禮品公司連帶支付20萬元以及訴訟費。禮品公司辯稱，B為公司股東，公司為股東提供擔保需要滿足公司法第16條的規(guī)定，因此該擔保不具有法律效力，公司不應承擔連帶清償責任。請問本案應當如何處理？,(四)將“一人公司”納入《公司法》,在本案中，禮品公司為自然人B的獨資有限公司，公司章程中并未對公司擔保的問題作出規(guī)定。雖然禮品公

17、司作出擔保后，股東B沒有以書面形式簽名制備于公司，但一人有限公司的操作不可能做到盡善盡美，股東個人同意的意思表示往往體現(xiàn)在擔保合同上加蓋的公章。此外，禮品公司在B出具給A的欠條上明確由其擔保的行為屬實，A并無過錯，也不屬于擔保法規(guī)定的擔保無效的情形。綜上，本案中禮品公司對A的擔保有效，應該承擔連帶保證責任。,(五)健全股東利益的保護機制,1.賦予股東解散公司請求權(quán)。 《公司法》第183條規(guī)定:“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困

18、難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司” 。,(五)健全股東利益的保護機制,2.正式引進累積投票制度。 累積投票制就是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時,每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán),股東既可以把擁有的投票權(quán)集中于一人,也可以分散選舉數(shù)人,從而促成小股東將其代言人選入董事會和監(jiān)事會,擴大小股東的話語權(quán)修訂后的《公司

19、法》第106條規(guī)定:“股東大會選舉董事監(jiān)事,可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議,實行累積投票制” 。 累積投票制指股東大會選舉兩名以上的董事時，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。,(五)健全股東利益的保護機制,3.增設(shè)對股東會董事會決議的請求撤銷權(quán)。 修訂后的《公司法》第2

20、2條規(guī)定:“公司股東會或者股東大會董事會的決議內(nèi)容、會議召集程序、表決方式違反法律行政法規(guī)或公司章程, 股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請求人民法院撤銷” 。 公司根據(jù)股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。,董事會決議的無效和撤銷,問題思考：表決時投贊成票的股東可否提起撤銷之訴？股東會決議違法時，董事會是否有義務執(zhí)行？如

21、果執(zhí)行是否可以免責？如果股東會決議違法時，股東是否承擔責任？,(不承擔，股東只是投資者，不是經(jīng)營專家，除非明顯違法),(不能，因為董事是經(jīng)營專家，有自身判斷),《公司法》修訂對銀行信貸經(jīng)營的影響,(一) 高度重視公司章程對公司運作的影響力 (二) 防范各類或有事項,切實加強貸后管理工作 (三) 為股東擔保符合章程規(guī)定即可有效 　 (四) 加強與社會中介合作,(一)高度重視公司章程對公司運作的影響力,修訂后的《公司法》賦

22、予公司和股東在成立和運作方面高度自治性,但是由于國家不再進行管制性管理,要了解客戶更多基本信息,銀行必須更盡職地進行調(diào)查工作,信貸審批也須更加謹慎,主要影響包括以下三個方面:,(一)高度重視公司章程對公司運作的影響力,1.股東會、董事會、監(jiān)事會議事方式和表決程序均可以通過公司章程進行約定,法律不再進行硬性約束。 以往銀行在貸款時,借款申請擔保承諾都需要董事會或股東會決議,那么今后在信貸實踐中,

23、不能簡單以董事表決人數(shù)是否符合相應比例來確定其效力,而應嚴格對照公司章程相關(guān)規(guī)定,認真核實其效力。 修訂后的《公司法》不僅允許股東會和董事會在議事方式上有所突破,即可以會議方式,也允許其他方式(如會簽授權(quán)等),同時在表決程序上也有所改變,可能會出現(xiàn)表決權(quán)重不同等情況,因此表決結(jié)論的有效性更加依賴公司章程規(guī)定。而且第22條規(guī)定了股東對股東會或董事會決議的撤銷權(quán),因此更應關(guān)注公司決議的有效性,切實防范操作風險。,(一)

24、高度重視公司章程對公司運作的影響力,2.公司法定代表人不再限定。修訂后的《公司法》第13條規(guī)定:“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任,并依法登記”,特別是規(guī)定經(jīng)理可以擔任公司法定代表人,屬于突破性規(guī)定。 但是銀行在信貸實踐中,遇到私營企業(yè)法定代表人為公司經(jīng)理情形的,應謹慎行事,因公司經(jīng)理在公司治理結(jié)構(gòu)框架中并不屬于權(quán)力機構(gòu)者,而是執(zhí)行操作機構(gòu)者,其擔任法定代表人不具有合理性,應防范公司欺

25、詐。 　　3.公司轉(zhuǎn)讓受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項,公司章程可以規(guī)定只能由股東會決議通過,對此應高度重視,防止出現(xiàn)無效公司決議,給銀行造成操作風險。,(二)防范各類或有事項,切實加強貸后管理,1. 公司正常解散,本屬于市場主體退出市場競爭的正常情況,但是非正常解散則會給企業(yè)和銀行帶來風險,尤其作為大型公司如果出現(xiàn)管理混亂,損害小股東權(quán)益情形,則持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司(183條),那么銀

26、行已投入的貸款將會出現(xiàn)較大風險。,(二)防范各類或有事項,切實加強貸后管理,2.少數(shù)股東起訴導致董事會/股東會決議難以執(zhí)行或失效情形,修訂后的《公司法》為切實保護中小股東權(quán)益,防范大股東濫用表決權(quán)和內(nèi)部人控制情形,對于股東會董事會決議損害其權(quán)益的決議和行為,規(guī)定可以通過訴訟進行解決(152153條),這樣法院為保護中小股東權(quán)益可能會作出停止侵權(quán)行為的判決,原有決議可能難以執(zhí)行或失效。,(二)防范各類或有事項,切實加強貸后管理,3.公司人

27、格否認,“揭開公司面紗”公司制度本身為股東想獲取無限收益但不想承擔無限責任而設(shè)計的組織形式,其制度本身即存在股東濫用公司有限責任的缺陷,尤其在大型母子型集團公司和一人公司管理方面,集團或股東可能為戰(zhàn)略考慮而舍棄相關(guān)子公司,并濫用該權(quán)力。 如果銀行給予子公司貸款,出現(xiàn)股東濫用股東權(quán)益將大量銀行借款懸空抽逃資金時,應利用該條款。,(二)防范各類或有事項,切實加強貸后管理,4.資本運作市場即將活躍,密切關(guān)注企業(yè)發(fā)展變化。

28、 修訂后的《公司法》將企業(yè)對外投資限額取消,企業(yè)就可以為轉(zhuǎn)換經(jīng)營策略或經(jīng)營方向而進行資本運作,公司分立合并甚至名存實亡都成為可能,同時在財務報表中“長期股權(quán)投資”科目數(shù)額將會超過公司總資產(chǎn)50%。 因此銀行應在貸后管理過程中密切關(guān)注客戶在資本運作市場上的動作和變化,防止出現(xiàn)企業(yè)分立合并后新公司不理老公司舊賬的情形,同時密切關(guān)注企業(yè)各類公告,尤其是企業(yè)合并公告,并在45天的公告期內(nèi)做好債權(quán)借款主

29、體轉(zhuǎn)換工作,完善各項法律手續(xù)。,(三)為股東擔保符合章程規(guī)定即可有效,原《公司法》和《擔保法》司法解釋規(guī)定,董事會決議公司為股東提供擔保無效,但對于經(jīng)過股東會決議后的提供擔保是否有效,沒有明確規(guī)定。 修訂后的《公司法》第16條規(guī)定“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議”,即只要經(jīng)過股東會決議,公司為公司股東和實際控制人提供擔保就有效,但是該有效性應受到三方面限制:,(三)為股東擔保符合

30、章程規(guī)定即可有效,1.公司章程對擔?？傤~或單筆擔保限額有規(guī)定的,從其規(guī)定（甚至可以禁止公司對外擔保，這是在審查中應注意的首要問題 ）; 2.股東表決限制,實現(xiàn)回避制度,該事項只能由其他出席會議股東所持表決權(quán)半數(shù)通過方為有效; 3.對于公司章程規(guī)定授權(quán)董事會對為股東或者實際控制人提供擔保的事項，該章程的規(guī)定無效。因為特殊擔保的決策權(quán)必須由股東會行使，不得轉(zhuǎn)授權(quán)。,(三)為股東擔保符合章程規(guī)定即可

31、有效,問題一：若公司為股東或者實際控制人提供擔保的，未經(jīng)股東會或者股東大會決議，而是由董事會決議，則該決議的效力如何？擔保合同效力如何？,為公司股東或者實際控制人提供擔保的，按照《公司法》第十六條第二款的規(guī)定應當由股東會或者股東大會決議，若由董事會決議的，則董事會的決議內(nèi)容違反《公司法》的規(guī)定，根據(jù)《公司法》第二十二條第一款，當為無效。,《公司法》第十六條第二款：首先，該款屬于法律的強制性規(guī)定，因該款存在著“必須”這種表述；其次，該條款

32、屬于強制性規(guī)范中的取締規(guī)范，概因該條款既沒有任何關(guān)于違反本條款將導致合同無效的表述，也不存在著損害國家利益或社會利益的情形，則該條款就不應屬于效力規(guī)范，而屬于取締規(guī)范，應當認定合同有效。,(三)為股東擔保符合章程規(guī)定即可有效,問題二：若公司為股東或者實際控制人提供擔保，股東或者實際控制人沒有回避，或存在其他違反該款關(guān)于表決機制規(guī)定的情形，則該決議的效力如何？擔保合同效力如何？,以上屬于會議召集程序、表決方式違反法律規(guī)定，根據(jù)《公司法》第

33、二十二條第二款，該決議可撤銷，股東可自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。若股東請求撤銷且法院認可該請求，則決議自始無效；若經(jīng)過六十日股東未請求，則該權(quán)利消滅，決議自始有效。,無論決議經(jīng)撤銷無效還是未撤銷而有效，都不影響擔保合同的效力，擔保合同均有效。,(三)為股東擔保符合章程規(guī)定即可有效,問題三：若公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，未經(jīng)任何公司權(quán)力機構(gòu)決議，則擔保合同效力如何？,根據(jù)前述分析，擔保合同有效。,(三)為股東擔

34、保符合章程規(guī)定即可有效,問題四：若企業(yè)對外擔保的金額超過了章程規(guī)定的擔保總額或單項擔保數(shù)額的限制，則該擔保決議的效力如何? 擔保合同效力如何？,若企業(yè)對外擔保的金額超過了章程規(guī)定的擔保總額或單項擔保數(shù)額的限制，則該擔保決議違反了《公司法》的禁止性規(guī)定，擔保決議超額部分無效，未超額部分仍然有效。,因該款既沒有任何關(guān)于違反本款將導致合同無效的表述，也不存在著損害國家利益或社會利益的情形，故該條款不屬于效力規(guī)范，而屬于取締規(guī)范，應當認定合同有

35、效。,對于擔保總額及單項擔保數(shù)額的風險控制，一方面，可以通過登陸信貸征信系統(tǒng)查詢擔保余額，另一方面，可以要求擔保人出具書面承諾，承諾其提供的擔保數(shù)額未超過章程對擔?？傤~及單項擔保數(shù)額的限制。,,公司權(quán)利能力的限制,,,,銀行,A公司,B公司,,C公司,D公司,,,,,,,,銀行和A公司簽訂借款合同，A公司B公司C公司出資組成D公司。問題：D公司是否可以給A公司作擔保？,擔保限制的解除,公司權(quán)利能力的限制,如果D公司為A公司提供擔保，那

36、么需要D公司內(nèi)部的哪個機構(gòu)出具同意擔保的書面手續(xù)？A 股東會決議B 董事會決議C 按《公司章程》的規(guī)定,公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 ————2006年1月1日起實施的《公司法》第十六條第二款,,,,,銀行,A公司（70%）,B公司（20%）,,C公司（10%）,D公司,,,,,,,,前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不

37、得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ——公司法十六條第三款,,立法原則：保護小股東利益,以形式上不公平來實現(xiàn)實質(zhì)上的公平,公司權(quán)利能力的限制,(四)加強與社會中介合作,修訂后的《公司法》資本制度實行授權(quán)資本制,注冊資本可在兩年內(nèi)出資完畢,出資方式更加多樣化,包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四類列明財產(chǎn),以及符合兩項條件的其他資產(chǎn)(可以用貨幣股價可以依法轉(zhuǎn)讓——對于該總括性規(guī)定,一般認為主

38、要還包括債權(quán)股權(quán)探礦權(quán)和采礦權(quán)等)。 貨幣出資最低限額也大幅度降低(30%)今后公司增加資本或新公司資本中,將會有更多評估/確認價值在其中。因此,銀行應加強與資產(chǎn)評估事務所會計師事務所律師事務所的合作,保證確切掌握公司資產(chǎn)情況。,貸款審查中應注意的新問題,1．一人有限責任公司出現(xiàn) 2．注冊資本制度變革 3．充分認識公司章程的重要性 4. 嚴格落實公司為他人擔保的一般要件5. 保護銀行債權(quán)的新途徑,

39、1．一人有限責任公司出現(xiàn),一人責任有限公司依法可以作為商業(yè)銀行借款主體，但銀行在貸前審查中，除遵循一般原則外，還要注意把握幾個特殊環(huán)節(jié)： 一是注冊資本最低限額為人民幣l0萬元，且股東應當一次足額繳納。這是法律對一人公司出資的特別規(guī)定，貸前審查中要注意檢驗出資憑證和驗資報告等文件，檢查借款人注冊資本到位情況及股東誠信狀況。 二是一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司；一人有限責任公司不能

40、設(shè)立新的一人有限責任公司。貸前審查時要注意審查公司股東情況，同一自然人股東設(shè)立的多個一人有限責任公司和一人有限公司又設(shè)立的一人有限責任公司，都不宜作為借款主體，因為這兩種 “公司”都為《公司法》所禁止。,1．一人有限責任公司出現(xiàn),三是一人有限責任公司應當在工商登記和營業(yè)執(zhí)照中注明自然人獨資或者法人獨資的事實，并在每一會計年度終了時編制財務會計報告，由會計師事務所審計。工商登記和營業(yè)執(zhí)照是甄別一人有限責任公司的重要依據(jù)，每年經(jīng)會計師事務所

41、審計的財務會計報告，是考察公司資產(chǎn)及經(jīng)營情況、償債能力的重要資料。貸款審查中可以充分運用這些資料，客觀公正地評價客戶。 四是一人有限責任公司沒有股東會，股東行使股東會職權(quán)決定分立、合并等重大事項時，應以書面形式簽字確認并置備于公司。在貸前審查中，涉及公司重大事項的，應注意審查是否有符合上述規(guī)定的股東決議。,2．注冊資本制度變革,一是降低注冊資本門檻，有限責任公司注冊資本最低限額，由原來的l0萬元人民幣降為3萬元，

42、股份有限公司注冊資本最低限額，由原來的1000萬元人民幣，降低為500萬元。 二是提高了非貨幣資產(chǎn)在注冊資本中的占比，有限責任公司非貨幣出資最高可達注冊資本的70％。 三是允許有限責任公司和以發(fā)起形式設(shè)立的股份有限公司分次繳納注冊資本，可按規(guī)定比例在2年內(nèi)分期繳清出資，投資公司可在5年內(nèi)繳足。 對應上述調(diào)整，我行在審查新設(shè)公司時，要把握好以下幾個環(huán)節(jié):,2．注冊資本制度

43、變革,首先，在客戶評價中要淡化注冊資本意識，增強對公司經(jīng)營、盈利、償債能力等綜合素質(zhì)的考查。銀行在開展信貸業(yè)務時，一方面要改變只有注冊資本，沒有實收資本的傳統(tǒng)觀念，注重對股東對公司已經(jīng)履行的出資情況審查；另一方面除了要關(guān)注公司注冊資本的數(shù)額外，更要關(guān)注股東后續(xù)繳足注冊資本的能力。 其次，注冊資本門檻降低后，設(shè)立公司更加容易，公司數(shù)量將不斷增加，難免魚龍混雜，貸前審查要從過多依賴表層的營業(yè)執(zhí)照記載的注冊資本數(shù)額的

44、審查，轉(zhuǎn)變到更加注重公司財務狀況和經(jīng)營狀況的審查 ，從源頭上防范信貸風險。 再次，在新《公司法》框架下，要注意公司實收資本和注冊資本的區(qū)別。由于公司注冊資本可以分次到位，因此公司章程記載的注冊資本與公司當前的實收資本可能并不一致，要審查其驗資證明等文件，掌握公司實際出資情況，了解公司實力。,2．注冊資本制度變革,公司準入條件的放寬，相應地加大了銀行作為相對人一方的交易風險。如新公司法將公司的注冊資本降低之后，有可能

45、導致大量公司陷入顯著資本不足的狀態(tài)，這將給債權(quán)人的保護將帶來巨大的壓力。 再如，出資方式多樣化不僅要關(guān)注貨幣資產(chǎn)的出資，更要準確判斷非貨幣資產(chǎn)出資的真正價值，并要加強對公司核心資產(chǎn)的控制，信貸投向應注意規(guī)避非成熟的知識產(chǎn)權(quán)作為投資的否則將難以判斷公司的償債能力和發(fā)展趨勢。 因此，銀行應充分利用擔保制度來保障自己的合法權(quán)益，在擔保方式的選擇上更加注重物的擔保，選擇擔保時應以抵押、質(zhì)押等擔保方

46、式為主；在選擇保證擔保時，則應審慎做好保證人的保證能力的審查。,3．充分認識公司章程的重要性,新《公司法》鼓勵公司自治，允許公司通過章程，規(guī)定和處理重要事項，將公司章程提到非常重要的位置。認真而全面地審查公司章程，是了解公司最重要、最直接的途徑。我國實行公司章程登記制度，公司章程應在工商部門登記備案，因此銀行審查公司章程，應以工商部門登記文本為準。 辦理貸款業(yè)務時要嚴格遵循章程規(guī)定。要審查章程對股東及出資情況的

47、記載，了解公司股東及其出資情況，審查章程對股東會、董事會、監(jiān)事會、法定代表人等法人機關(guān)的權(quán)力設(shè)定，了解公司治理中各主要機構(gòu)的權(quán)限，遵守章程關(guān)于為他人擔保等重大行為的決策程序和形式，保證貸款中涉及的股東會決議、董事會決議、表決程序等合法有效。,3．充分認識公司章程的重要性,在公司自治空間拓展的同時，公司章程的重要性在公司成立和運作中日益顯現(xiàn)。新公司法一方面賦予了公司更大的自治空間，另一方面也對銀行作為債權(quán)人的專業(yè)素質(zhì)提出更高要求，也意味銀

48、行作為相對人更大的注意義務和風險。對于公司章程明確有限制的，銀行如果以對章程不知情為由對抗往往得不到法院的支持。因此，針對以上變化，銀行在業(yè)務操作中應當充分重視并仔細審查公司章程。,3．充分認識公司章程的重要性,一是要在信貸業(yè)務操作流程受理階段的客戶提交材料程序中，必須要求客戶提交公司章程。 二是在信貸業(yè)務操作流程的貸前調(diào)查、貸時檢查以及貸后管理中，必須要對公司章程進行審查：（1）審查公司章程確定的企業(yè)經(jīng)營范圍、公

49、司法人的行為能力、公司內(nèi)部的決策程序等；（2）在銀行法律性文件簽字的有權(quán)簽字人必須符合公司章程的規(guī)定。,3．充分認識公司章程的重要性,三是在借新還舊、先還后貸等貸款重組業(yè)務中，甚至在期限較長的授信審批后的貸款合同簽訂時，都應該要求客戶重新提交公司章程或者進行變更查詢。 四是當客戶不能提交公司章程或?qū)μ峤坏墓菊鲁逃挟愖h時，應當及時到登記機關(guān)進行查詢。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一般要件,新《公司法》規(guī)定公司為他人

50、提供擔保，需根據(jù)不同情況滿足以下條件： (1)公司為他人擔保，按照公司章程規(guī)定，應當由董事會、股東(大)會決議。公司章程沒有規(guī)定的(或章程規(guī)定董事會無權(quán)決議對外擔保的)，應當由股東會或股東大會出具決議，以確保擔保行為合法有效。 (2)公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔保的，必須由股東(大)會出具決議，董事會決議不具法律效力；該決議須由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過；被擔保股東或?qū)嶋H

51、控制人應當回避，不得參加上述決議表決。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一般要件,(3)無論被擔保的第三人與公司是何種關(guān)系，公司章程對擔?？傤~或單筆擔保數(shù)額有限制的，不得超出規(guī)定限額，否則超出部分無效。 (4) 《公司法》對上市公司為他人擔保做了更嚴格的規(guī)定。上市公司在一年內(nèi)擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30％，應當由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。銀行在接受上市公司為他人擔保時，應嚴格

52、執(zhí)行上述特別規(guī)定，凡是需要股東大會審批的事項，應認真辦理，以免出現(xiàn)擔保無效或違規(guī)情形。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一般要件,同時表決擔保事項的董事會、股東會、股東大會的召集程序、表決方式等，不得違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，否則股東可以請求人民法院撤銷相關(guān)決議。 銀行開展信貸業(yè)務時，應對提供擔保的公司董事會或股東（大）會的決議進行形式審查，而對其實質(zhì)真?zhèn)尾o審查義務，因為銀行不可能參與擔保人的內(nèi)部決策過程，

53、也不具備審查實質(zhì)真?zhèn)蔚哪芰Α?形式審查，應要求其決議在形式上完善合法，如決議上必須要有股東或董事的簽名，同意者人數(shù)應當符合法律及章程的規(guī)定等。盡管難以進行實質(zhì)審查，但對擔保合同蓋具的公司公章是否真實、合同簽訂人有無公司合法授權(quán)，法律要求銀行必須進行實質(zhì)審查，否則可能導致?lián)：贤瑹o效，擔保債權(quán)落空的法律后果。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一般要件,問題一：在章程沒有明確規(guī)定的情形下，未經(jīng)任何公司權(quán)力機構(gòu)決議，則擔保

54、合同效力如何？,《公司法》第十六條第一款分號前半句屬于授權(quán)性規(guī)范，即法律并不強制對行為人的行為模式進行要求，而將該項要求授權(quán)給公司章程，由公司章程根據(jù)公司具體情況予以選擇。因此，公司章程可以規(guī)定，也可以不規(guī)定；可以授權(quán)董事會決議，也可以授權(quán)股東會或股東大會決議。在公司章程未明確規(guī)定擔保需要有權(quán)機關(guān)決議的情況下，可以認為公司章程放棄這部分自治的權(quán)利，未經(jīng)有權(quán)機關(guān)決議亦未違反公司章程的規(guī)定，擔保合同當為有效。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一

55、般要件,問題二：若公司章程規(guī)定，對外擔保要股東會或者股東大會決議，而公司實際提供的是董事會決議，則該決議的效力如何？擔保合同效力如何？,在章程規(guī)定對外擔保需要股東會或者股東大會決議情況下，董事會決議的內(nèi)容是違反公司章程的，根據(jù)《公司法》第二十二條第二款，股東可自決議作出之日起六十日內(nèi)請求人民法院撤銷。如前所述，無論該決議被撤銷與否，均不影響擔保合同的效力，擔保合同有效。,4．嚴格落實公司為他人擔保的一般要件,問題三：若公司章程規(guī)定，對外

56、擔保要董事會決議，而公司實際提供的是股東會或者股東大會決議，則該決議的效力如何？擔保合同效力如何？,因為股東會或者股東大會為公司的最高權(quán)力機構(gòu)，為公司內(nèi)部最高決策機構(gòu)，在章程授權(quán)董事會進行擔保決議的情況下，授權(quán)的股東們并不因此失去了擔保的決策權(quán)。故決議有效，擔保合同自然有效。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（1）根據(jù)財產(chǎn)混同的債務連帶制度，防范一人公司貸款風險。 由于一人有限責任公司股東的唯一性，其內(nèi)部分權(quán)制衡能

57、力不強，容易出現(xiàn)股東侵害公司財產(chǎn)、削弱公司償債能力、損害債權(quán)人利益的情形。為此新《公司法》設(shè)立了財產(chǎn)混同時的債務連帶制度，規(guī)定一人有限責任公司股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于自己財產(chǎn)的，應對公司債務承擔連帶責任。根據(jù)該規(guī)定，一人有限責任公司股東暗中支配公司財產(chǎn)，使公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)混同，而不能提供證據(jù)證明公司財產(chǎn)獨立性時，應對公司債務承擔連帶責任。 銀行在貸后管理中，應結(jié)合一人有限責任公司財務強制審計制度，充分關(guān)注公司

58、財產(chǎn)獨立情況，遇有股東轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務、損害貸款的情形，可依法要求股東對公司債務承擔連帶清償責任，最大限度地保護銀行權(quán)益。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（2）運用不正當關(guān)聯(lián)交易賠償制度，維護貸款安全。 實踐中，公司關(guān)系人通過與公司進行不正當關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移企業(yè)財產(chǎn)、轉(zhuǎn)嫁風險、逃避債務的現(xiàn)象比較多。對此新《公司法》設(shè)立了不正當關(guān)聯(lián)交易賠償制度，規(guī)定公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事 高級管理人員不

59、得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益．否則給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 實踐中不正當關(guān)聯(lián)交易主要有兩種情形，一是在關(guān)聯(lián)交易中低價轉(zhuǎn)讓公司財產(chǎn)，高價購人物資資料，削弱公司償債能力，損害貸款債權(quán)，對此銀行可以根據(jù)《合同法》行使 撤銷權(quán)” ，申請撤銷不正當交易行為．維護貸款安全。二是公司經(jīng)營不善時，行為人通過管理者收購、重組改制等關(guān)聯(lián)交易，實現(xiàn)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)脫殼 ，懸空銀行債權(quán)，對此銀行可以依法要求關(guān)聯(lián)交易人對企業(yè)承擔賠償責

60、任，將不正當轉(zhuǎn)移出去的利益轉(zhuǎn)移回來，最大限度地實現(xiàn)銀行債權(quán)。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（2）運用不正當關(guān)聯(lián)交易賠償制度，維護貸款安全。 因此，一方面要嚴格依照《商業(yè)銀行集團客戶授信業(yè)務風險管理指引》加大對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管力度，控制關(guān)聯(lián)交易風險，保證銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運行；另一方面要把握好證實違法關(guān)聯(lián)交易的兩條根本標準，即“通過關(guān)聯(lián)關(guān)系”和“損害公司利益”，并注意收集掌握相關(guān)證據(jù)，以便通過司法救濟，最大限度的維護

61、銀行債權(quán)。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（3）掌握公司人格否認制度，破解逃債難題。 我國新《公司法》也確立了這項制度，規(guī)定公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任、逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應對公司債務承擔連帶責任。實踐中，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任“逃避債務”主要表現(xiàn)在兩個方面： 一是抽空公司，逃避債務。股東利用“空殼”公司，作為股東及公司債務的“擋箭牌”，

62、運用公司獨立性和股東責任有限性逃避義務； 二是向公司轉(zhuǎn)移風險和債務，牟取自身利益。股東將公司作為債務吸塵器，利用多頭交易牟取自身利益，將交易風險或債務轉(zhuǎn)嫁給公司．造成“垮了公司，富了股東．慘了銀行”的局面。對此銀行可依據(jù)公司人格否認制度，要求股東對貸款承擔連帶賠償責任，維護貸款安全。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（3）掌握公司人格否認制度，破解逃債難題。 公司人格否定制度的建立，為商

63、業(yè)銀行維護貸款債權(quán)的安全提供了有力的法律手段，也為加大打擊逃廢債行為力度提供了有力武器。商業(yè)銀行在資產(chǎn)清收過程中，應充分發(fā)揮這一規(guī)定的司法救濟功能，最大限度實現(xiàn)銀行債權(quán)。 盡管修訂后的公司法規(guī)定了公司人格否定制度，但是在公司人格獨立制度和公司人格否定制度的關(guān)系上，前者始終屬于本位的主導性規(guī)則，后者僅為適用于特定場合和特定事由的例外性規(guī)定而已。 也就是說“公司人格否認”只能是例外，人民法

64、院在具體適用中將嚴格把握界限，公司股東以其對公司的出資額為限承擔有限責任仍然是公司法的基本原則。因此在銀行業(yè)務實踐中仍應嚴格制度、規(guī)范操作，不得因此而放松對公司客戶的貸前審查和貸后管理。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實現(xiàn)銀行債權(quán)。 新《公司法》設(shè)立了司法清算制度，規(guī)定公司解散的，應在解散之日起15日內(nèi)成立清算組進行清算，逾期不辦理的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清

65、算，人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。這就明確了人民法院是最終清算機關(guān)，為債權(quán)人在公司解散時及時啟動清算程序，保護自身利益提供了有效逮徑。 銀行在清收不良貸款中，遇有公司解散的，可利用司法清算制度．及時申請法院對債務人進行清算，減小公司資產(chǎn)“冰塊效應”，最大限度地實現(xiàn)銀行債權(quán)。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實現(xiàn)銀行債權(quán)。 根據(jù)新公司法第186

66、條規(guī)定，清算組自成立之日起10日內(nèi)須通知債權(quán)人沒有變，而公告的時間改為“60日內(nèi)在報紙上公告”，原公司法規(guī)定的“3次”被刪去，債權(quán)人向清算組申報債權(quán)的期限由“90日”改為“45日”，借此提高公司清算的效率。 此外，為了防止清算組對個別債權(quán)人進行優(yōu)先清償（包括勞動債權(quán)），規(guī)定在債權(quán)申報期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。如果清算組違反此法定義務，造成債權(quán)人損失的，清算組應當承擔賠償責任。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,

67、（4）利用司法清算制度，最大限度實現(xiàn)銀行債權(quán)。 新公司法刪除了“不申請注銷公司登記的，由公司登記機關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！备鶕?jù)新公司法的規(guī)定，在公司沒有清算以前，即使由于違法活動或者其他原因被工商管理部門把法人資格注銷了，但是只要清算沒有完畢，就視為法人資格還存續(xù)。債權(quán)人仍然可以到法院起訴該公司，法院應當受理。,5．保護銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實現(xiàn)銀行債權(quán)。

68、 此外，為了照顧公司職工的利益，在職工勞動債權(quán)分配中除工資、社會保險費用外，新公司法第187條增加了“法定補償金”。公司解散可能造成與職工所簽的勞動合同提前解除，依據(jù)勞動法律和政府社會保障部門的要求且一般在勞動合同中有約定的賠償金額，根據(jù)新公司法應當予以優(yōu)先分配。 但是，應注意防范公司通過合同約定加大“補償金”而蠶食銀行作為債權(quán)人利益的行為發(fā)生，應在相關(guān)合同條款中約定的補償金數(shù)量超過法定補償金的部分