股東資格的認(rèn)定方法與股權(quán)糾紛的解決

1、四川信和信律師事務(wù)所 2012.5,股東身份的認(rèn)定與股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的解決,大綱,一、股東身份的認(rèn)定方法（一）一般原則（二）股東身份認(rèn)定幾種具體情況（三）名實不符情況下股東身份認(rèn)定二、有限責(zé)任公司股權(quán)糾紛（一）《公司法》72條的理解（二）優(yōu)先購買權(quán)問題（三）瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題,大綱,一、股東身份的認(rèn)定方法（一）一般原則 符合兩種條件： 1、向公司出資或者認(rèn)購或者繼受公司股份； 2、股東姓名或者名稱被記載于

2、股東名冊。 前者是對確認(rèn)股東身份的實質(zhì)要求；后者是對確認(rèn)股東身份的形式要求。這兩個條件相互之間具有一定的牽連性。 注：股東名冊（Stock transfer books），是指由公司置備的，記載股東個人信息和股權(quán)信息的法定簿冊?！豆痉ā访鞔_了公司股東名冊配置義務(wù)，但未明確配置的法定機(jī)關(guān)。,1、取得股東地位的實質(zhì)要求原始取得基于公司的設(shè)立而取得 （出資）因增資或者發(fā)行新股而取得 繼受取得

3、 在公司存續(xù)期間依法繼受股權(quán)并同意接受公司章程約束的（法）人也是公司股東。受讓受贈繼承合并,善意取得（實質(zhì)為受讓取得的方式之一）《公司法》司法解釋三：第二十六條　名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。（有前提、并非典型善意取得）如果處分人與權(quán)利人不是名義股東與實際出資人關(guān)系可能會遇到的

4、幾個問題。 1、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股份有限公司非上市股份轉(zhuǎn)讓是否存在善意取得問題？ 2、無記名股票是否存在善意取得問題？ 3、簿記股票是否存在善意取得問題？《物權(quán)法》第106條：（1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)是善意的；（2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。,2、取得股東地位的形式要求：股東身份認(rèn)定的證據(jù)效力原始證據(jù)/源泉證據(jù)出資證

5、明書：出資證明文件，股東履行義務(wù)的表面證據(jù)，未出資或者虛假出資仍然可能，所以只能是初步證明。出資協(xié)議或者股份認(rèn)購書：投資人或者認(rèn)股人之間關(guān)于出資的約定或者認(rèn)購人認(rèn)購股份的要約，其效力甚至低于出資證明書。股權(quán)轉(zhuǎn)讓書：是取得股東資格的實體基礎(chǔ)，但并不意味著當(dāng)然取得股東資格，尚須履行其他手續(xù)。,效力證據(jù)（股東與股東、公司與股東之間）公司章程：具有對抗公司和其他股東的效力，可以作為認(rèn)定股東身份的依據(jù)之一。但公司章程作為認(rèn)定股東身份的依據(jù)

6、并不具有普遍意義，僅對確定有限責(zé)任公司股東和股份有限公司發(fā)起人股東身份具有效力。股東名冊：《公司法》第33條第二款規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。這一規(guī)定賦予了股東名冊在股東身份確認(rèn)中的優(yōu)先效力。股東名冊具有推定效力、對抗效力和免責(zé)效力。但股東名冊屬于公司內(nèi)部文件，其效力僅僅及于公司及股東，不具有對抗第三人的效力。同時股東名冊的記載還可以推翻。未記載于股東名冊，未必就不是真正的股東。,對抗證據(jù)（及于

7、第三人） 《公司法》第33條第三款規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。工商登記原則上具有確認(rèn)公司股東身份的效力，但同樣只限于有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的發(fā)起人。就股東姓名或者名稱而言，工商登記只是一種證權(quán)性登記或者宣示性登記。也就是說，即使未登記并不具有否定股東身份的效力，只是未登記不具有對抗第三人的效力。,各

8、種證據(jù)之間的關(guān)系？形式證據(jù)優(yōu)于實質(zhì)證據(jù)。形式證據(jù)無需舉證，僅有形式證據(jù)即可要求行使權(quán)利，如參加會議或者分配利潤。（形式證據(jù)的效力是是公司法所賦予的、且具有公示效力）但形式證據(jù)可以推翻。應(yīng)注意的是，實際履行出資、出資證明書、實際行使權(quán)利等實質(zhì)性證據(jù)任何單一證據(jù)均不足以推翻形式證據(jù)。在實踐中需要綜合具體情況考慮。,形式證據(jù)之間的關(guān)系股東之間、股東與公司之間發(fā)生股東身份糾紛，應(yīng)以股東名冊為準(zhǔn)。股東名冊與公司章程不一致的情形，應(yīng)

9、當(dāng)股東名冊為準(zhǔn)。 ——公司章程的變更須履行較為復(fù)雜的程序，不如股東名冊反應(yīng)快。——公司章程不具有普適性，只適用于有限責(zé)任公司股東與股份公司發(fā)起人?！痉ńo予了股東名冊的最優(yōu)證明地位。（ 《公司法》第33條第二款規(guī)定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。 ）股東、公司與第三人就股東資格發(fā)生糾紛，應(yīng)以工商登記為準(zhǔn)。,（二）幾種具體情況1、股東已經(jīng)履行了出資義務(wù)或者依法繼受股權(quán)，但公司卻沒有簽發(fā)出資證明書或

10、者沒有交付股票，怎么辦？在這種情況下，股東有權(quán)請求公司簽發(fā)出資證明書或者交付股票。公司有義務(wù)滿足股東的請求。 《公司法》第32條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書；第133條規(guī)定，股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。但應(yīng)注意的是，通過在證券市場購買上市公司股份而成為股東者，其股東身份可以股票交易記錄予以證明。因為在這種交易中，公司不發(fā)行股票，所有的交易都是以簿記的方式進(jìn)

11、行。當(dāng)公司決定不發(fā)行股票的，股東自然無權(quán)請求公司交付股票，但應(yīng)確認(rèn)股東身份。,2、股東履行了出資義務(wù)或者依法繼受股權(quán)后，但股東名冊卻沒有記載或者沒有變更記載，怎么辦？ 股東有權(quán)要求公司予以記載或者變更記載。公司有義務(wù)應(yīng)股東請求予以記載或者變更記載。 如果因為上述原因而引起股東身份糾紛，只要股東能夠證明其已經(jīng)實際履行了出資義務(wù)或者依法繼受股權(quán)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其股東身份。根據(jù)公司章程、實際出資、出資證明書、司法判決文書等證據(jù)可以認(rèn)定

12、當(dāng)事人股東資格的；自然人股東死亡，當(dāng)事人為合法繼承人，而公司章程對于股權(quán)繼承沒有相反規(guī)定的； 當(dāng)事人與公司就股東資格有明確約定的，并且其他股東對實際投資人的股東資格予以認(rèn)可的。,3、股東名冊對股東進(jìn)行了記載，但股東的出資或者繼受行為卻有瑕疵，怎么辦？如果股東出資有瑕疵，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其股東身份。相關(guān)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資瑕疵責(zé)任。如果股東的繼受行為有瑕疵，股東能否繼續(xù)保有其股東身份，則取決于其繼受行為是否被撤銷或被認(rèn)定為無效。,4、已經(jīng)履行

13、了出資義務(wù)或者依法繼受股權(quán)，但公司卻沒有在工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行登記或者變更登記，怎么辦？股東有權(quán)請求公司進(jìn)行登記或者變更登記。公司有義務(wù)滿足股東的請求。在沒有登記或者變更登記前，不影響股東權(quán)利的行使，公司不得以沒有進(jìn)行登記或者變更登記而對抗股東.不過未進(jìn)行工商登記可能對出資人或者受讓人產(chǎn)生不利后果，因其股權(quán)不能對抗第三人。應(yīng)注意的是，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓案件中，工商登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效要件，不應(yīng)影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)自合

14、同成立時生效。,（三）名實不符情況下股東身份的認(rèn)定1．關(guān)于“隱名股東”的問題隱名股東，又稱為匿名股東，是指實際出資人或者認(rèn)購股份的人以他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。與此相對應(yīng)的概念是顯名股東，或者稱為名義股東。這里所謂的“匿名”或者“顯名”是指其姓名或者名稱是否在股東名冊或其他形式證據(jù)中予以記載。關(guān)于這一問題，學(xué)術(shù)界存在著兩種不同的學(xué)說實質(zhì)說認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)將實際出資人或者股份認(rèn)購人視為股東，無論名義上的股東是誰。,形式說認(rèn)為

15、，法律上應(yīng)當(dāng)將名義上的股東視為股東。選擇與取舍 比較而言，形式說更為可取。但是，如果公司明知實際出資人或者認(rèn)購股份的人的身份，并且已經(jīng)認(rèn)可其以股東身份行使股東權(quán)利的，或者實際出資人、名義股東與公司有明確約定，則可以認(rèn)定實際出資人或者股份認(rèn)購人為股東。幾點需要進(jìn)一步考慮的因素：隱名出資人與顯名股東的關(guān)系適用民法與合同法，并適用該種方法解決其糾紛。原則上，他們之間的合同如果不存在違反強(qiáng)制性法律、行政法規(guī)的情形，應(yīng)作有

16、效處理。（隱名與顯明之間的關(guān)系）隱名出資人、顯名股東與公司的關(guān)系。原則上由顯名股東行使權(quán)利，履行義務(wù)，隱名出資人不得要求公司對其負(fù)責(zé)。但在隱名出資人被確認(rèn)為股東后，可行使股東權(quán)利。之前顯名股東實施的行為，如參加股東會議，不受影響。（與公司的關(guān)系）,——瑕疵出資責(zé)任亦應(yīng)由名義股東承擔(dān)，但名義股東承擔(dān)責(zé)任后可向?qū)嶋H出資人追償。如知道實際出資人的存在，可以要求實際出資人承擔(dān)連帶責(zé)任?！蛾P(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》 征求意見稿

17、有規(guī)定。隱名出資人、顯名出資人與第三人的關(guān)系。善意第三人與工商登記股東（顯名股東）或者公司發(fā)生的交易，無論是顯名股東還是隱名股東都不能以登記不實為由主張免責(zé)。公司債權(quán)人以股東出資瑕疵為由，起訴請求其對公司債務(wù)在瑕疵出資范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，股東不得以其僅為名義出資人而非實際出資人為由進(jìn)行抗辯。但名義股東承擔(dān)責(zé)任后可以向?qū)嶋H出資人追償。名義股東將記載、登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人不得以其對于股權(quán)享有實際

18、權(quán)利請求處分股權(quán)行為無效。但實際出資人可以依照合同主張名義股東對其損害賠償。,關(guān)于“冒名股東”的問題 所謂冒名股東，是指實際出資人或者認(rèn)購股份的人以虛擬人的名義或者盜用他人名義履行出資義務(wù)或者認(rèn)購股份。在以虛擬人名義出資或者認(rèn)購股份的情況下，由于虛擬人是不存在的，不存在對立的利害關(guān)系人，所以，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定實際出資人或者股份認(rèn)購人為股東。在盜用他人名義的情況下，同樣應(yīng)認(rèn)定實際出資人或者股份認(rèn)購人為股東，因為被盜用名義的

19、人本人并不知情，不能享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)?；诖怂l(fā)生的一切責(zé)任亦應(yīng)由實際出資人承擔(dān)，如瑕疵出資責(zé)任或者抽逃出資責(zé)任等。,二、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛（一）對《公司法》第72條的理解第七十二條　有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。 　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東

20、半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 　　經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 　　公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,1、對《公司法》第72條規(guī)定的一般認(rèn)識：,內(nèi)部轉(zhuǎn)讓——自由主義 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。外部

21、轉(zhuǎn)讓——限制主義股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。 股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。,其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)

22、先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。,（二）、有限責(zé)任公司優(yōu)先購買權(quán)的問題1、優(yōu)先購買權(quán)的“同等條件”與部分行使不能簡單的將同等條件歸結(jié)為價格條款，應(yīng)將轉(zhuǎn)讓合同合同作為一個整體，應(yīng)當(dāng)是“全盤接受”。優(yōu)先購買權(quán)能否轉(zhuǎn)讓？,2、違反《公司法》第七十二條規(guī)定未經(jīng)其他股東過半數(shù)同意或者侵害其他股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，受讓人能否被確認(rèn)為股東？受讓人能否被確認(rèn)為股東，取決于轉(zhuǎn)讓合同是否有效。而轉(zhuǎn)讓合同是否有效，又存在

23、四種觀點：（1）有效說認(rèn)為：法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定為管理性規(guī)定，違反該種規(guī)定不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。（2）無效說認(rèn)為：法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定為強(qiáng)制性規(guī)定，違反該種規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同為無效。（3）效力待定說認(rèn)為：如果該種合同事后經(jīng)過其他股東追認(rèn)為有效。（4）撤消權(quán)說認(rèn)為：該種合同有效，但其他股東可主張撤銷。,從《公司法》72條來看，公司法關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定應(yīng)屬強(qiáng)制性規(guī)范。因此，違反公司法該種規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)屬無效。但從

24、實際效果來看，無效認(rèn)定則有失絕對，且不利于維護(hù)交易安全，對受讓人而言存在巨大風(fēng)險?！豆痉ā酚扇舜蟪Ｎ瘯C布，是法律，具有權(quán)威性，72條規(guī)定措施用的是“應(yīng)當(dāng)”，具有強(qiáng)制性，如直接采取有效說，不妥。效力待定說的缺陷是不利于維護(hù)法律關(guān)系的不確定性，且無除斥期間限制相對來說，也許撤銷權(quán)比較適宜處理這類問題。,學(xué)術(shù)界解決方案將同意條款和優(yōu)先購買權(quán)分開處理。（1）違反同意條款的，應(yīng)作無效處理。否則，公司法的該款規(guī)定將失去意義。

25、（2）其他股東雖然同意，但卻違反優(yōu)先購買權(quán)條款的，其他股東可行使撤銷權(quán)。因為撤銷權(quán)的行使與否與其他股東同意與否沒有必然聯(lián)系。（3）同時違反同意條款和優(yōu)先購買權(quán)條款的，作無效處理。,撤銷權(quán)的行使違反優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，但是其效力不能對抗欲行使優(yōu)先購買權(quán)的股東，另一個角度，也可以說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同相對無效（可撤銷）。 也就是說，當(dāng)爭議發(fā)生在轉(zhuǎn)讓合同雙方當(dāng)事人之間時，優(yōu)先購買權(quán)并不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力；當(dāng)爭議雙

26、方為出讓人與其他股東時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力受到優(yōu)先購買權(quán)的影響，即不具有對抗其他股東的效力。,撤銷的行使可能發(fā)生兩種情況：（1）如果其他股東沒有行使撤消權(quán)，或者撤銷主張沒有獲得法院支持，轉(zhuǎn)讓合同有效，應(yīng)確定受讓人為股東。（2）如果其他股東行使了撤消權(quán)并獲得法院的支持，且行使了優(yōu)先購買權(quán)，原轉(zhuǎn)讓合同無效。因此給受讓人造成損失的，原轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任（按照合同無效法律后果承擔(dān)責(zé)任）。,（三）、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題1、瑕疵股

27、東仍然具備股東資格，但應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)瑕疵責(zé)任。如補(bǔ)交責(zé)任、違約責(zé)任、連帶責(zé)任，甚至行政責(zé)任、刑事責(zé)任。所以，瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓不因股權(quán)有瑕疵而無效，但可能發(fā)生撤銷權(quán)的行使。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，如果轉(zhuǎn)讓人將瑕疵告知了受讓人，受讓人仍然同意受讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人取得股東地位。 但受讓人所取得的股權(quán)會受到瑕疵出讓股權(quán)的限制，如表決權(quán)，利潤分配權(quán)等，即轉(zhuǎn)讓人因為瑕疵股權(quán)無法行使的權(quán)利受讓人同樣無法行使。,如果轉(zhuǎn)讓人在簽訂合同時隱

28、瞞了瑕疵出資事實，受讓人可基于《合同法》第54條規(guī)定的欺詐行使撤銷權(quán)。 轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)被撤銷，股權(quán)恢復(fù)原狀，即轉(zhuǎn)讓人仍然維持其股東地位。如果受讓人在除斥期間內(nèi)沒有主張撤銷，或者其撤銷請求沒有獲得法院或者仲裁機(jī)構(gòu)支持，受讓人將被確認(rèn)為股東。,2、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任承擔(dān)《公司法》司法解釋三中第十九條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓

29、人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外?！?嚴(yán)重違反出資義務(wù)，經(jīng)催告在規(guī)定期限內(nèi)仍未出資，在公司履行了法定減資程序或者他人替代出資的情況下，也可以除名。4、股權(quán)的繼承 《公司法》第76條規(guī)定，自