刑事裁判0809過(guò)程中價(jià)值判斷問(wèn)題研究0806

1、1刑事裁判過(guò)程中價(jià)值判斷問(wèn)題研究刑事裁判過(guò)程中價(jià)值判斷問(wèn)題研究關(guān)鍵詞:刑法方法價(jià)值判斷刑事裁判“方法”一詞在西文中起源于古希臘語(yǔ)，原意是沿著正確的道路運(yùn)動(dòng)，引申為為了實(shí)現(xiàn)一定的目的，必須按照一定的順序而采取的步驟。(注：參見(jiàn)嚴(yán)平：《走向解釋學(xué)的真理——伽達(dá)默爾哲學(xué)述評(píng)》，東方出版社1998年版，第18頁(yè)。)刑法方法主要是適用刑法的方法，重點(diǎn)解決如何實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)范向具體刑事判決轉(zhuǎn)化的問(wèn)題，即法官如何判決的方法。(注：參見(jiàn)[德]魏德士：《法理

2、學(xué)》，丁小春、吳越譯，法律出版社2003年版，第301頁(yè)。)換言之，刑法方法是法官(注：法律適用者并不限于法官，但是法官是其中的典型代表，為了論述的方便本文以法官代替了其他法律適用者。)在適用刑法過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循的步驟，其目的是為了保證法官的刑事判決能夠“沿著正確的道路運(yùn)動(dòng)”——保障刑事判決的客觀性。本文重點(diǎn)探討在刑事裁判過(guò)程中法官價(jià)值判斷的必要性以及法官的價(jià)值判斷與刑事判決客觀性之間的關(guān)系。刑事判決的客觀性不可能是絕對(duì)的客觀性，只能是相

3、對(duì)的客觀性。這種相對(duì)的客觀性不是本體論上的客觀性，也不是科學(xué)意義上的可復(fù)現(xiàn)性，而是指交談或者交流意義上的合理性，即對(duì)法律問(wèn)題的認(rèn)識(shí)和處理是基于有說(shuō)服力的合理根據(jù)而非主觀任意的判斷。(注：參見(jiàn)張志銘：《法律解釋操作分析》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第61頁(yè)。)法官的價(jià)值判斷是指法官在刑事裁判過(guò)程中以一定的價(jià)值立場(chǎng)為基點(diǎn)，對(duì)刑事法律規(guī)范進(jìn)行理解、評(píng)價(jià)、補(bǔ)充，形成刑事裁判的大前提，進(jìn)而得出裁判結(jié)果的刑法適用方法。一、價(jià)值判斷是刑法適用過(guò)

4、程中的基本方法3習(xí)慣和常理可以作為注意義務(wù)來(lái)源的基礎(chǔ)上，必須對(duì)其加以限制。大塚仁教授指出，“過(guò)失犯的構(gòu)成要件是開(kāi)放的構(gòu)成要件。作為裁判官在決定注意義務(wù)時(shí)應(yīng)該根據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)，可以參考在德國(guó)所使用的‘社會(huì)生活上的必要的注意’這種觀念。即，必須站在社會(huì)中的實(shí)際性看法上，考慮在行為人所處的具體狀況下，作為有思維的社會(huì)人應(yīng)該實(shí)施怎樣的行為?！?注：[日]大塚仁：《刑法概說(shuō)(總論)》，馮軍譯，中國(guó)人民大學(xué)出版社2003年版，第200頁(yè)。)很顯然，在這種

5、情況下判斷注意義務(wù)的有無(wú)沒(méi)有法官價(jià)值判斷的參與是不可想象的。(二)不純正的不作為犯罪不作為犯罪可以分為純正的不作為犯罪和不純正的不作為犯罪。純正的不作為犯在刑法理論上不存在太大爭(zhēng)議，但是不純正的不作為犯就顯著不同。行為人負(fù)有特定的作為義務(wù)是不純正的不作為犯成立犯罪的前提條件。因?yàn)榧词剐袨檫m合構(gòu)成要件，也沒(méi)有違法阻卻事由，還不能肯定不作為的違法性，必須該適合于構(gòu)成要件的不作為，是違反特別作為義務(wù)，才能認(rèn)定為違法。(注：參見(jiàn)洪福增：《刑法理

6、論之基礎(chǔ)》，臺(tái)灣刑事法雜志社1977年版，第165頁(yè)。)而這個(gè)義務(wù)來(lái)源可以是法律、法規(guī)的規(guī)定，也可以是職務(wù)上、業(yè)務(wù)上的要求，甚至在一定的條件下還可以是社會(huì)生活習(xí)慣、常理和社會(huì)道德的要求。不純正不作為犯幾乎分布于刑法分則條文的每一章中，刑法規(guī)定的絕大多數(shù)犯罪既可以由作為構(gòu)成，也可以由不作為構(gòu)成。(注：參見(jiàn)馬克昌：《犯罪通論》，武漢大學(xué)出版社1999年版，第176頁(yè)。)面對(duì)如此眾多的義務(wù)來(lái)源，立法者一方面由于認(rèn)識(shí)能力有限，不可能無(wú)遺漏地對(duì)每