法律文件和《法律意見書》的撰寫

1、法律文件和《法律意見書》的撰寫法律文件和《法律意見書》的撰寫第一節(jié)第一節(jié)發(fā)行上市需要律師審核、出具的發(fā)行上市需要律師審核、出具的法律文件和法律意見書法律文件和法律意見書編制或?qū)徍伺c受托證券法律業(yè)務(wù)有關(guān)的法律文件，并就受托證券法律業(yè)務(wù)所涉及的重要法律問題或法律事項出具法律意見，是律師從事證券業(yè)務(wù)的主要工作。一、公司首次發(fā)行股票上市需要律師編制、審核的法律文件一、公司首次發(fā)行股票上市需要律師編制、審核的法律文件1.與企業(yè)改制相關(guān)的文件。在“

2、先改制，后上市”的情況下，企業(yè)改制是律師證券首發(fā)業(yè)務(wù)的起點(diǎn)。在該階段須編制審核的法律文件主要有：（1）改制方案。改制方案是企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)重組，根據(jù)《公司法》改造企業(yè)并為未來上市創(chuàng)造條件的整體規(guī)劃。律師應(yīng)按照委托人的設(shè)想，根據(jù)企業(yè)的具體。隋況和《公司法》等法律法規(guī)的要求，協(xié)助改制企業(yè)制訂合理的改制方案。（2）有權(quán)部門批準(zhǔn)文件。在我國現(xiàn)有的體制下，企業(yè)改制需要政府有權(quán)部門（一般為所在省、直轄市以及省轄市經(jīng)委）的批準(zhǔn)，律師應(yīng)審查政府部門的批準(zhǔn)文

3、件。（3）財產(chǎn)權(quán)利證書。改制中的財產(chǎn)關(guān)系很復(fù)雜，律師應(yīng)審查相關(guān)的財產(chǎn)權(quán)利證書，以明確財產(chǎn)關(guān)系。（4）公司章程。企業(yè)改制的第一步一般是將相關(guān)的國有資產(chǎn)整合成立企業(yè)集團(tuán)，企業(yè)集團(tuán)一般采用有限責(zé)任公司的形式，律師應(yīng)協(xié)助當(dāng)事人編寫或?qū)彶榉瞎痉ㄒ蟮墓菊鲁獭?.首次發(fā)行上市輔導(dǎo)期須編制或?qū)徍说奈募＃?）發(fā)起人協(xié)議。企業(yè)集團(tuán)成立后的下一步工作為成立股份公司，該股份公司是擬發(fā)行上市的股份公司，這種公司一般由企業(yè)集團(tuán)牽頭，聯(lián)合其他投資伙伴共同發(fā)

4、起設(shè)立，為明確股份公司設(shè)立期間發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須由全體發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議主要內(nèi)容為：發(fā)起人的名稱、住所、出資額和出資方式、發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)等。（2）發(fā)起人資格證明。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股份公司的發(fā)起人既可以是法人也可以是自然人，審查發(fā)起人資格要注意這樣幾個問題：其一，政府機(jī)關(guān)不能做發(fā)起人，機(jī)關(guān)法人性質(zhì)上屬于公法人，不具有盈利能力；其二，法院、檢察院、部隊不能做發(fā)起人；其三，國家公務(wù)員、法官、檢察官不能做發(fā)起人

5、。為了確定出資人資格，律師應(yīng)審查出資人的營業(yè)執(zhí)照和章程，以“驗(yàn)明一、在股票首次發(fā)行上市的業(yè)務(wù)中需要律師出具的法律意見書一、在股票首次發(fā)行上市的業(yè)務(wù)中需要律師出具的法律意見書在股票首次發(fā)行上市的業(yè)務(wù)中，需要律師出具的法律意見書主要包括以下幾類：1.企業(yè)改制的法律意見書；2.首次公開發(fā)行股票的法律意見書；3.其他法律意見書。在輔導(dǎo)期間，發(fā)生重大法律事件，如對公司財產(chǎn)和經(jīng)營產(chǎn)生重要影響的資產(chǎn)重組，需要律師進(jìn)行法律判斷并做出結(jié)論性意見的，律師應(yīng)

6、出具法律意見書。二、法律意見書的重要意義二、法律意見書的重要意義律師在編制或?qū)徍擞嘘P(guān)證券法律文件及出具法律意見的過程中，應(yīng)當(dāng)始終明確證券法律文件和法律意見的重要性是：（1）投資者進(jìn)行投資決策的重要依據(jù)；（2）委托人持續(xù)信息披露的基礎(chǔ)；（3）有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行行業(yè)監(jiān)管和業(yè)務(wù)監(jiān)管的重要依據(jù)。（一）證券法雄文件和法律意見是投資者進(jìn)行投資決策的重要依據(jù)（一）證券法雄文件和法律意見是投資者進(jìn)行投資決策的重要依據(jù)我國《證券法》規(guī)定：“發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)

7、督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整?！薄盀樽C券發(fā)行出具有關(guān)文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，必須嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性?！钡?9條規(guī)定：“公司公告的股票或者公司債券的發(fā)行和上市文件，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。”原國務(wù)院證券管理委員會于1993年9月2日發(fā)布的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第11條規(guī)定：“禁止任何單位或者個人對證券發(fā)行、交易及

8、其相關(guān)活動的實(shí)事、性質(zhì)、前景、法律等事項作出不實(shí)、嚴(yán)重誤導(dǎo)或者含有重大遺漏的、任何形式的虛假陳述或者誘導(dǎo)、只是投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定。”第12條規(guī)定：“前條所稱虛假陳述行為包括：……（二）律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等專業(yè)行政權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)在其出具的法律意見書、審計報告、資產(chǎn)評估報告及參與制作的其他文件中作出虛假陳述……”律師在編制、審核法律文件及出具法律意見過程中應(yīng)當(dāng)充分注意到，證券投資者與證券發(fā)行人之間

9、存在著信息不對稱，證券投資者只能通過公開披露的信息進(jìn)行投資決策，其中，經(jīng)過律師參與編制、審核的文件是投資者特別予以關(guān)注的重要信息，這些信息包括但不限于（1）公司創(chuàng)立的文件，如設(shè)立公司的可行性報告、改組方案以及公司章程；（2）公司發(fā)行證券的文件，如公司招股說明書、公司債券發(fā)行章程；（3）公司的重大合同和協(xié)議；（4）公司上市申請文件，如上市申請書、上市公告書。從一般投資者的角度觀察，律師是從事法律工作的專業(yè)人士，對文件所述事實(shí)的真實(shí)與合法性