企業(yè)ipo最新審核政策及引入pe關(guān)注事項李榮啟元

1、私募股權(quán)投資交易中的重大法律問題袁愛平 啟元律師事務(wù)所 首席合伙人,www. qiyuan.com,目 錄,www.qiyuan.com,私募股權(quán)投資的監(jiān)管問題,私募投資基金設(shè)立之合法募資與非法集資邊界,股權(quán)投資交易框架,投資活動中的重要法律問題,3,4,1,2,www.qiyuan.com,一、股權(quán)投交易框架1、籌資 投資 退出2、股權(quán)投資管理結(jié)構(gòu) 有限合伙及運作機制

2、 ◆有限合伙人 ◆普通合伙人 ◆決策委員會,二、私募投資基金設(shè)立之合法募資與非法募 資邊界 ◆合伙企業(yè)法界定 ◆證券法：公募與私募 ◆刑法上的界定,www.qiyuan.com,三、私募股權(quán)投資的監(jiān)管問題 ◆境外的情形 ——美國情形 ——香港情形 ◆中國的狀態(tài) ——真

3、實狀態(tài) ——規(guī)則效力層次低 ——備案制,www.qiyuan.com,四、投資活動中的主要法律問題1、盡職調(diào)查 7、反稀釋（棘輪條款）2、投資結(jié)構(gòu) 8、強制隨售權(quán) 3、過橋貸款 9、回贖權(quán)4、優(yōu)先股/優(yōu)先權(quán) 10、

4、共同出售權(quán)5、投資保護 11、渦輪（warrants）6、業(yè)績對賭 12、退出機制,www.qiyuan.com,1、盡職調(diào)查 類型：——行業(yè)技術(shù)盡調(diào) ——財務(wù)盡職調(diào)查 ——法律盡職調(diào)查法律盡職調(diào)查：◆設(shè)立及歷史沿革◆業(yè)務(wù)資質(zhì)◆治理結(jié)構(gòu)◆股權(quán)結(jié)構(gòu)◆資產(chǎn)◆重大合同◆債權(quán)債務(wù)及擔

5、?！魧ν馔顿Y◆訴訟情況◆技術(shù)及知識產(chǎn)權(quán)◆勞動保護◆稅務(wù)◆行業(yè)政策及風險,www.qiyuan.com,◆注意事項 ——融資時點：首輪，一般工業(yè)企業(yè)在500萬凈利以上，服務(wù)性企業(yè)在1000萬收入以上均可考慮 ——保密協(xié)議 ——意向書（Term Sheet）,www.qiyuan.com,2、投資結(jié)構(gòu) 企業(yè)融資，首先面臨的第一個問題就是投資結(jié)構(gòu)，是股權(quán)投資，還是可轉(zhuǎn)換股權(quán)貸款。 投資的好

6、處：——充實資本，降低負債率 ——不需償還 ——提高形象 代價：稀釋創(chuàng)業(yè)者或原股東股權(quán) 投資公司更傾向可轉(zhuǎn)換股權(quán)貸款或二者綜合使用。 ——信息不對稱，為資金安全，可適當時候撤回資金，可轉(zhuǎn)股貸權(quán)是一種進退自如的投資結(jié)構(gòu)。按經(jīng)營實績進行選擇，貸款利率較高10-20%，期限1-2年。,www.qiyuan.com,3、過橋貸款

7、 決定引入投資資金之前，先滿足企業(yè)資金需求，以過橋貸款，解決企業(yè)短期資金缺失。國內(nèi)企業(yè)直接融資，有法律障礙，一般選擇委貸。投資款到后，連本帶息償還。,www.qiyuan.com,4、優(yōu)先股/優(yōu)先權(quán)英美法上的概念。較普通股擁有優(yōu)先性。公司股權(quán)通常擁有三大權(quán)力： ——投票權(quán)（表決） ——剩余財產(chǎn)索取權(quán)

8、 ——獲取股息與分紅權(quán)力優(yōu)先權(quán)在投票權(quán)上與普通股基本相同，在后二者權(quán)力上轉(zhuǎn)普通股擁有優(yōu)先權(quán)。不同輪次融資中，優(yōu)先權(quán)可以A或B等列標識，權(quán)力有區(qū)別。中國法上的規(guī)定：有限責任公司允許同股不同權(quán)設(shè)計。 股份有限公司：同股同權(quán),www.qiyuan.com,5、投資保護：私募特點：每輪融資基本處于小股東之列，如控股，則屬并購交易了。權(quán)益保護就很重要了。董事會權(quán)

9、利安排：私募一般無法形成多數(shù)席位，因此艱難談判集中在：保留事項的特殊表決權(quán)安排。信息檢查權(quán)管理層鎖定,www.qiyuan.com,6、業(yè)績對賭 雙刃劍，無論如何只要投資者贏，就意味著是輸家。太子奶例子。投資者輸了，說明企業(yè)有價值，損失點股權(quán)，算是對企業(yè)家的激勵。問題：企業(yè)家為完成價值，犧牲長遠價值，或過度削減成本，使用短期手段。合適性：企業(yè)家特別看好企業(yè)未來，才能接受。,www.qiyuan.com,7、反稀

10、釋（棘輪條款）投資人因信息不對稱導(dǎo)致交易價格過高，后期投資價格反低于前者，為避免賬面損失，設(shè)反稀釋條款。如企業(yè)家刻意堅持，則通過企業(yè)家轉(zhuǎn)送老股方式平衡價格。8、強制隨售權(quán)基金為掌控后續(xù)交易，需企業(yè)家強制接受基金后續(xù)交易安排，保證小股份也能有說法權(quán)。如果約定條件未能上市或價值超過預(yù)期等。,www.qiyuan.com,9、回贖權(quán) ◆這是小股東保護的最終條款，在IPO或其他退出受限時啟動。兩種形式：——股東回贖

11、 ——公司回贖 股東回贖，司法支持。公司回贖，日資司法是可能不支持，容易引起大規(guī)模訴訟。而且涉及減資程序。10、共同出售權(quán) ◆企業(yè)家有機會出售股權(quán)時，一般優(yōu)先給基金，如果基金不買，企業(yè)家也要給投資者共同出售股份的權(quán)利?？砂幢壤?。但基金出售時，一般不會給企業(yè)家該種權(quán)利，當然，也可以安排相互適用的雙向共同出售條件自動享用。,www.qiyuan.com,11、渦輪（warrants）又