《生活中的法律常識》教學和復習建議

1、耕耘好拾漏補遺法律素養(yǎng)的方田 ——《生活中的法律常識》教學和復習建議,諸暨市草塔中學 湯祖康 2017年5月,聚焦專業(yè)提升 共話法制教育——長三角地區(qū)中小學法治教育師資專業(yè)提升活動順利開展,江蘇省教科院王國強副院長、江蘇省中小學教研室董洪亮副主任、江蘇人民出版社徐?？偨?jīng)理、江蘇省中小學教學研究室政治教研員杜

2、文艷教授、江蘇省常州市第三中學顧潤生副校長、江蘇省連云港市教研室崔維云老師和來自浙滬皖蘇三省市近160 人出席活動，三天活動由顧潤生老師和崔維云老師分別主持。,2016年12月21日至 24 日，長三角地區(qū)中小學法治教育師資專業(yè)提升活動在江蘇省南京市順利開展。,21 日下午，活動開幕式在江蘇省中小學教研室董洪亮副主任主持下拉開帷幕。開幕式上，江蘇省中小學教研室董洪亮副主任首先闡述了此次開活動的課程設置和活動安排。江蘇省教科院王國強副

3、院長從中共中央十八屆四中全會關于加強中小學法治教育的決議開始談起，強調了中小學落實黨中央決定和學習《青少年法治教育大綱》的必要性，勉勵老師在參與此次活動過程中要注重加強相互交流和相互借鑒，切實完成長三角教育聯(lián)動發(fā)展協(xié)調領導小組規(guī)定的相關學習要求，努力提升自身法律素養(yǎng)，努力成長為所在地區(qū)中小學法治教育的“種子教師”。江蘇省中小學教研室董洪亮副主任還就此次活動的具體要求進行了說明，隨后開幕式順利結束。,21 日下午，圍繞憲法精神和憲法知識，

4、江蘇人民出版社徐?？偨?jīng)理做了題為《憲法基本知識》的報告。徐總經(jīng)理從當前社會生活中的憲法問題開始談起，清晰地闡述了約束與規(guī)則、契約與法律、法律與憲法、憲法的章節(jié)、憲法的具體規(guī)定、基于憲法的生活方式和追求憲法精神等與憲法相關內(nèi)容，他號召與會學員老師們在今后中小學法治教育的教學實踐中，要注重憲法教育，注重緊密圍繞憲法知識和憲法精神優(yōu)化教學行為。徐總經(jīng)理還與學員老師們開展了互動研討活動。,陳教授從關愛兒童是全社會的共同責任開始談起，詳細的

5、闡述了學術界中“兒童”的概念和兒童群體的基本分類情況，著重介紹了兒童保護的法律與法規(guī)、兒童保護的域外視野、兒童保護的立法解讀、兒童的家庭保護和兒童的學校保護等內(nèi)容。兒童既是全社會的未來，也是教育教學的重要主體，陳教授呼吁大家在教育教學中切實增強法治意識，努力提升兒童學習和生活的幸福感。,22 日上午，結合中小學法治 教育的特殊主體，南京師范大學博士生導師、訴訟法教研室主任陳愛武教授為與會學員老師做了《讓花兒健康成長、美麗綻放——未成

6、年人保護法、預防未成年人犯罪法》的報告。,22 日下午，針對公民在日常生活中常會遇到的法律問題和法律困惑，南京師范大學法學院黨委書記、博導眭鴻明教授受邀做了題為《與民法基本問題》的報告。民法涉及民生，普及民法知識不僅有利于構建法治社會，更有利于推進公民生活品質。眭教授從我國民法立法的歷史演進開始談起，帶領學員老師們概要的回顧了我國《民法總則》立法歷程，解析了民法基本原則、民事權利的制度機理和侵權的規(guī)則原理。針對物權債

7、權關系、校園傷害等當前社會生活的諸多熱點問題，眭教授從民法的角度進行了仔細剖析。培養(yǎng)具有法治觀念和法治思維是當前中小學法治教育的重要任務，眭教授呼吁學員老師們在中小學法治教學實踐中要注重關注學生生活的實際問題，以實際問題解決傳遞法治觀念和法治思維。眭教授在講座過程中還就學員老師共同關心的民法教育問題展開了互動探討。,23 日上午，為幫助學員老師們厘清刑事訴訟法和民事訴訟法在證據(jù)規(guī)則方面的區(qū)別，南京師范大學法學院博士生導師李浩教授受活動邀

8、請做了題為《刑事訴訟法與民事訴訟法——以證據(jù)為主線的分析》的報告。李教授從“聶樹斌案件”、“彭宇案件”等案件說起，比較了刑事訴訟法和民事訴訟法在法治目的、基本原則、證據(jù)制度、責任承擔等方面的諸多差異，介紹了“客觀事實”、“當事人主張的事實”和“裁定認定的事實”在訴訟中的不同地位和應用，強調了證據(jù)制度建設是法治制度建設的重要內(nèi)容。證據(jù)意識是法律意識重要組成部分，李教授呼吁與會學員老師在幫助學生過積極健康生活以及指導學生做負責任公民的教學實

9、踐過程中，要幫助學生樹立證據(jù)意識和法治觀念，以適應學生成長不斷拓展地生活。李教授還重點解釋了學員老師們普遍關心的教學問題和法律困惑。 在活動期間，江蘇省中小學教學研究室政治教研員杜文艷教授還組織了形式多樣的學習活動。在此次活動的學習總結中，顧潤生老師對大家在整個活動期間的活動表現(xiàn)表示贊賞，勉勵大家要加強交流，在教學實踐中要主動把握中小學法治教育教學規(guī)律，積極探索和創(chuàng)新中小學法治教育育人方式和途徑，為全面提升長三角

10、地區(qū)中小學法治教育質量貢獻力量。,耕耘好拾漏補遺法律素養(yǎng)的方田,以教參為拓展點,以書本為立足點,以考試說明為切入點,教材中的輔助文和教參中重要的法律法規(guī),專題二：民事權利與義務,1.教材P15 懸賞尋找遺失物,教參 P53,第一百零九條　拾得遺失物，應當返還權利人。拾得人應當及時通知權利人領取，或者送交公安等有關部門。第一百一十條　有關部門收到遺失物，知道權利人的，應當及時通知其領??；不知道的，應當及時發(fā)布招領公告。第一百

11、一十一條　拾得人在遺失物送交有關部門前，有關部門在遺失物被領取前，應當妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應當承擔民事責任。第一百一十二條　權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。第一百一十四條　拾得漂流物、發(fā)現(xiàn)埋藏物或者隱藏物的，參照拾得遺失物的有關規(guī)定。文物保護法等法律另有規(guī)定的，依照其

12、規(guī)定。,第一百一十二條 權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。,知識拓展 教參P86《中華人民共和國物權法》（節(jié)選）,知識拓展 　 教參P86《中華人民共和國物權法》（節(jié)選）,2、教材P18 訴訟時效,知識拓展 教參P81《中華人民共和國民法通則》（節(jié)選） 第一百三十七條 訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的

13、，人民法院可以延長訴訟時效期間。由于本案未寫明還款日期，故應當以債權人要求還款的日期為準。因此，本案債權并沒有超過訴訟時效。,知識拓展：訴訟時效及時效中斷 教參P81《中華人民共和國民法通則》（節(jié)選）第一百三十五條 向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。第一百三十六條 下列的訴訟時效期間為一年：(一)身體受到傷害要求賠償?shù)模?二)出售質量不合格的商品未聲明的；(三)延付或者拒付租金的；(四)寄存財

14、物被丟失或者損毀的。第一百三十八條 超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。第一百三十九條 在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。第一百四十條 訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。第一百四十一條 法律對訴訟時效另有規(guī)定的，依照法律規(guī)定。,2、教材P18 訴訟

15、時效,3、教材P22 “人肉搜索”侵權,知識拓展 這個案例涉及“人肉搜索”的侵權問題，人肉搜索是一種以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，通過人對搜索引擎所提供信息逐個辨別真?zhèn)危Ｒ姷氖歉姆绞絹碚页鼍唧w的人。人肉搜索是違法的。根據(jù)2014年8月份最高院公布的《最高人民法院關于審理利用信息網(wǎng)絡侵害人身權益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第12條規(guī)定，網(wǎng)絡用戶或者網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡公開自然人基因信息、病歷資料、健康檢查資料、犯罪記錄、

16、家庭住址、私人活動等個人隱私和其他個人信息，造成他人損害，被侵權人請求其承擔侵權責任的，人民法院應予支持。人肉搜索主要侵犯了公民的隱私權和名譽權。,4、教材P24 物權變更方式與善意取得制度,教參P55對上述案例的分析：,第一百零六條　無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉讓

17、；（三）轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人?！　∈茏屓艘勒涨翱钜?guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失?！　‘斒氯松埔馊〉闷渌餀嗟模瑓⒄涨皟煽钜?guī)定。第一百零七條　所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向無處分權人請求損害賠償，或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有

18、經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后，有權向無處分權人追償。 第一百零八條　善意受讓人取得動產(chǎn)后，該動產(chǎn)上的原有權利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外。,知識拓展:善意取得 教參P85-86《中華人民共和國物權法》（節(jié)選）,第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發(fā)生交通事故后屬于該機

19、動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯的，承擔相應的賠償責任。 第五十條 當事人之間已經(jīng)以買賣等方式轉讓并交付機動車但未辦理所有權轉移登記，發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由受讓人承擔賠償責任。   第五十一條

20、0;以買賣等方式轉讓拼裝或者已達到報廢標準的機動車，發(fā)生交通事故造成損害的，由轉讓人和受讓人承擔連帶責任。,知識拓展：機動車交通事故責任 （教參P95）《中華人民共和國侵權責任法》（節(jié)選）,5、教材P28 小華和小羅的行為是否侵犯了著作權,教參P56 小華是自己或朋友之間欣賞，是合理使用，不構成侵權；小羅是用于營業(yè)場所播放，構成侵權。,第十條將著作權劃分為包括發(fā)表權、署名權、復制權、發(fā)行權等十七個權項，播

21、放背景音樂是借助各種手段公開播送作品的表演的行為，因此侵犯了上述權項中的表演權。當然，商業(yè)活動的形式豐富多樣，加上科技手段的不斷進步，不排除商家在播放背景音樂的過程中侵犯權利人的放映權、翻譯權等。,知識拓展:我國《著作權法》,如果商家播放背景音樂所使用的音像制品是正版的，在購買時已經(jīng)支付了對價，這時還需要再為公開表演付費嗎？實際上，購買正版音像制品所支付的對價包含兩個方面，一是音像制品本身的物理成本(比如光盤、歌詞內(nèi)頁、外包裝等制作成本

22、)，一是制品中所載作品內(nèi)容的授權許可費用。根據(jù)我國《著作權法》和有關商業(yè)習慣，作者或音像制品提供商在銷售正版C D時是在行使復制權和發(fā)行權，并僅限于在個人欣賞范圍內(nèi)使用。因此，在交易C D時雙方所形成的買賣合同，其標的就是單獨一份C D及對其所載作品內(nèi)容的個人欣賞授權許可，而不包括表演權許可。因此，在背景音樂侵權案件中，即使被告支付了正版CD對價，但其未征得同意并付費即對音樂作品進行公開播放的行為突破了對應的授權權限，構成對表演權的侵犯

23、。,專題三 信守合同與違約,1、教材P44 要約、要約邀請、反要約,教參P126 本案中的廣告內(nèi)容具體確定，符合要約的條件，應當被當做開發(fā)商向買受人所作的要約，具有法律約束力。,教材P45 要約邀請,1、要約是當事人希望和他人訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示。2、要約大多數(shù)是針對特定的相對人的，往往采用對話和信函的方式；要約邀請一般是針對不特定的相對人的

24、，故往往通過電視、報刊等媒介手段。3、要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件，如明確的標的額、標的物數(shù)量、質量、價款報酬、履行期限等；而要約邀請則不具備這些條件。4、要約具有法律約束力。要約人一旦發(fā)出有效要約，要撤銷或者變更必須依法進行；要約邀請不具有法律約束力。日常生活中的多數(shù)商業(yè)廣告都是要約邀請，但是有些具有確定內(nèi)容的廣告，則具有要約的效力。以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書。例如：街

25、邊賣大棗的小販為了招攬顧客吆喝“剛到的新疆大棗，甜蜜爽口”，這就只是一個要約邀請，他是為了吸引人們來向他詢價；如果他吆喝“剛到的新疆大棗，甜蜜爽口，20元一斤！”，這就可以構成要約了。,知識拓展：要約與要約邀請的區(qū)別,教參P133-134“疑難問題解答”整理,反要約就是受要約方對收到的要約提出異議或者從本質上改變了原要約，他所發(fā)出的就不能視作是承諾而是反要約又稱新要約。承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件

26、。據(jù)此，凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同。,知識拓展：反要約或新要約,2017年4月浙江省選考36.【加試題】十周歲的小明要去外婆家，他用手機約了一輛出租車，并在電話中對司機講明了路線，雙方約定出租車車費為10元。出租車到后，小明剛要上車，司機卻以小明年紀太小為由，拒絕搭載。小明的約車行為所產(chǎn)生的合同( A )①已成立 ②須經(jīng)小明父母追認才成立 ③有效

27、 ④須經(jīng)小明父母追認才有效A. ①③ B.①④ C.②③ D.②④,2、教材P46 有效合同,①有效合同：要求訂立合同的行為人具有相應的民事行為能力，外在表示行為與內(nèi)心意思相一致，并遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。②無效合同：是指雖經(jīng)當事人協(xié)商成立，但不符合法律規(guī)定的合同。無效合同自訂立始就不具有法律約束力，不受法律保護（注：如果合同部分無效

28、，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效）。③合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； ②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； ③以合法形式掩蓋非法目的； ④損害社會公共利益； ⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。,考點知識歸類：有效合同與無效合同（理解）,3、教材P53 違約責任的承擔方式,考點知識歸類：違約責任的承擔方式（應用）,①繼續(xù)履行：當一方不履行合同義務時，如果另一方仍

29、然認為有必要履行原合同義務，可以訴諸法院或仲裁機構，只要該合同義務是可以強制履行的，則法院或仲裁機構可以判決、裁定違約方在一定期限內(nèi)履行合同義務。②賠償損失：如果當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定而給對方造成損失，違約方應當賠償損失。賠償損失的方式為違約方向守約方支付一定數(shù)額的賠償金。③采取補救措施：包括修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等。④支付違約金：當事人一方違約時、根據(jù)合同約定或法律規(guī)定向對方支付的一

30、定數(shù)額的金錢。,“三金”都具有賠償金性質，只不過定金和違約金都是當事人事先約定的，而賠償金則要以實際發(fā)生的損失為前提。,知識拓展：定金、違約金、賠償金的區(qū)別,根據(jù)第二個“相關鏈接”的意思可知：定金和違約金不能同時并用，只能選擇其一適用。但不是絕對的，在某種情形下是可以同時適用的。參見《擔保法司法解釋》第一百一十五條、第一百一十六條、第一百一十七條和《擔保法》第八十九條：1、根據(jù)定金性質可分為立約定金、成約定金、違約定金和解約定金。

31、違約定金，如果交付定金一方違約，則無權要求對方返還定金；如果接受定金一方違約，則應該雙倍償還金。（書本內(nèi)容） 解約定金，如當事人要解約，則將以喪失或雙倍返還定金為代價以解除合同。 2、根據(jù)違約金性質可分為懲罰性違約金、賠償性違約金。 懲罰性違約金，債權人除請求違約金外，仍可請求賠償違約遭受的損失賠償性違約金，相當于替代履行，請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務履行或不履行的損害賠償。一般補償性質。 因為違約定金和懲罰性違約

32、金在目的、性質、功能等方面基本是相同的，都有懲罰性作用，如果并用會加重違約方的責任，對違約方是非常不公平的。故二者不能并用，而應由守約方選擇適用?！稉７ㄋ痉ń忉尅返谝话僖皇邨l規(guī)定，當事人是可以以定金為代價解除合同的，而無論合同履行是否構成違約，因此解約定金和違約金在目的、性質、功能等方面是有區(qū)別的，二者可以并用。,知識拓展：定金和違約金不能同時適用，但不是絕對的,專題五 家庭與婚姻,1、教材P69 父母對子女的義

33、務,教參P237,教材P70,考點知識歸類：適用父母與子女之間權利與義務關系的主體①父母和子女有相互繼承遺產(chǎn)的權力，且互為第一順序法定繼承人。 ②非婚生子女享有與婚生子女同等的權利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應當負擔子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。國家保護合法的收養(yǎng)關系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權利和義務、繼父母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權利和義務，適用婚姻法對父母子女關系的有關規(guī)定。,

34、2、教材P70 中國首例精神贍養(yǎng)案,教參P237：本案旨在引導學生深刻理解贍養(yǎng)義務的內(nèi)容，認識到贍養(yǎng)義務包括物質上的幫助和精神上的關心。新修訂的《中華人民共和國老年人權益保障法》將“常回家看看”的精神贍養(yǎng)寫入條文。本案是中國首例精神贍養(yǎng)案。,3、教材P78 夫妻間財產(chǎn)關系,財產(chǎn)關系：是夫妻雙方在財產(chǎn)、扶養(yǎng)和繼承等方面的權利義務關系。 ①、夫妻共同財產(chǎn)：夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的工資、獎金（以及各種福利性政

35、策性收入、補貼）；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；知識產(chǎn)權的收益（注：是指婚姻關系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權的財產(chǎn)性收益）；繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但具有只歸一方情形的除外；其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。夫妻對共同所有財產(chǎn)，有平等的處理權。（注：用婚前的錢財婚后去投資，所得是婚后投資所得，屬于夫妻共同財產(chǎn)）。 ②、夫妻個人財產(chǎn)：一方的婚前財產(chǎn)；一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；遺囑或贈與合同中確定

36、只歸一方情形的財產(chǎn)；一方專用的生活用品；其他應當歸一方的財產(chǎn)。（注：婚前購買的房產(chǎn)等升值，是一方婚前財產(chǎn)自然增值，屬于夫妻個人財產(chǎn)）。所以“離婚分一半”并不適用于所有的財產(chǎn)。 ③、夫妻約定財產(chǎn)：夫妻可以在平等自愿的基礎上，通過約定決定夫妻財產(chǎn)的歸屬。約定財產(chǎn)具有排除法定財產(chǎn)劃分的效力，即如果夫妻有了約定，就可以不適用法律對夫妻財產(chǎn)的規(guī)定。 ④、婚姻法還規(guī)定夫妻間有相互繼承遺產(chǎn)的權利和互相扶養(yǎng)的義務。一

37、方不履行扶養(yǎng)義務時，需要扶養(yǎng)的一方有要求對方付給撫養(yǎng)費的權利。,考點知識歸類：夫妻財產(chǎn)的主要內(nèi)容及其處置方法（理解）,知識拓展：《婚姻法》中“孳息”的財產(chǎn)性質認定,《婚姻法司法解釋（三）》第五條規(guī)定“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產(chǎn)”，一般而言，夫妻一方財產(chǎn)在婚后的收益主要包括孳息、投資經(jīng)營收益及自然增值?！痘橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ肥状蚊鞔_夫妻一方個人財產(chǎn)婚后產(chǎn)生的孳息和自然增值不是共同財產(chǎn)。孳

38、息指的是從原物中所出的收益，通常分為天然孳息與法定孳息兩種。依照物的自然性質而產(chǎn)生的收益物稱之為天然孳息，如：植物結出的果實、動物的產(chǎn)物如雞蛋、羊毛；依照法律關系產(chǎn)生的收益為法定孳息，如：存款利息、有價證券收益、股權分紅、未經(jīng)共同經(jīng)營管理的房屋租金等收入。自然增值，是指該增值發(fā)生的原因是因通貨膨脹或市場行情的變化而致，與夫妻一方或雙方是否為該財產(chǎn)投入物資、勞動、努力、投資、管理無關。如，夫妻一方個人婚前所有的房屋、股份、字畫、珠寶、黃

39、金等隨著市場價格的上漲而產(chǎn)生的增值。若夫妻一方的婚前個人所有的房屋因另一方在婚姻關系存續(xù)期間對該房屋的修繕、裝修而產(chǎn)生的增值部分則不屬于自然增值?；榍皩儆趥€人所有的房屋出租，如果婚后由夫妻雙方共同修繕、維護經(jīng)營，那么婚后獲取的租金應為夫妻共同財產(chǎn)；如果婚后由房產(chǎn)所有人個人維護經(jīng)營，則仍為個人財產(chǎn)。,專題六 法律救助,1、教材P81 抗訴、申請再審,一、上訴和抗訴的區(qū)別 抗訴是指人民檢察院對人民法院作出的判決、裁定，認為

40、確有錯誤時，依法向人民法院提出重新審理要求的訴訟活動。只有出現(xiàn)法定情況，人民檢察院有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的才能提出抗訴，抗訴只能是人民檢察院提出?！　∩显V是指當事人不服地方各級人民法院尚未發(fā)生法律效力的第一審判決或裁定，要求上級人民法院對案件進行重新審判的訴訟活動。上訴必須在上訴期限內(nèi)提出，受理上訴的機關只能是原審人民法院或上一級人民法院，并不包括人民檢察院。上訴一定是當事人提出的，引起的是二審程序。,知識拓展：上訴、抗訴,

41、二審抗訴：即地方各級人民檢察院認為同級人民法院的一審刑事判決、裁定確有錯誤時，在法定抗訴期限內(nèi)向上一級人民法院提出的抗訴。再審抗訴：即原審法院之上級人民檢察院或者最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，接受抗訴的機關為抗訴檢察院的同級人民法院；上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，如發(fā)現(xiàn)確有錯誤，按審判監(jiān)督程序提出抗訴。這種抗訴不受時間限制，對于人民檢察院抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當另行組成

42、合議庭重新審理。,一審結束后，當事人不服一審判決或裁定的，有權提起上訴，啟動二審程序。二審程序是法院審理上訴案件的程序，與一審程序相似。由于我國實行兩審終審制，因此兩審裁判就是終審裁判，當事人不能再上訴。但是，如果當事人認為二審裁判仍確有錯誤，還可以向上一級人民法院申請再審。如果人民法院、人民檢察院及其人員發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的判決在認定事實或適用法律上確有錯誤，也可以主動啟動再審程序，即審判監(jiān)督程序。它是糾正生效判決錯誤的特殊補救程序，但不是

43、審理案件的必經(jīng)程序。,二、抗訴分類：,教材P93知識歸類：申請再審,2、教材P85 公訴案不能“私了”,教參P261—262 情景一是一樁民事糾紛，當事人可以通過協(xié)商加以解決；情景二中梁某的行為已構成盜竊罪，社會危害性較大，屬于公訴案件，即只能由人民檢察院代表國家依法向人民法院提起訴訟。刑事法律規(guī)范主要是強制性規(guī)范，不允許雙方當事人以協(xié)商的方式加以對抗，即使當事人私下達成協(xié)議也不被國家認可或保護。,3、教材P86

44、公民的上訴權利及期限,教材P88,4、教材P95 、P96 舉證責任,①民事訴訟，一般實行“誰主張，誰舉證”的原則。②“舉證責任倒置”：例如，建筑物或其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人傷害的侵權訴訟，飼養(yǎng)動物致人傷害侵權訴訟，因缺陷產(chǎn)品致人傷害的侵權訴訟等，實行“舉證責任倒置”。 因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟，因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，建筑物或者其他設

45、施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟，飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟，因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權訴訟，因共同危險行為致人損害的侵權訴訟，因醫(yī)療行為引起的侵權訴訟。③在行政訴訟中，作為被告的行政機關應當提供作出該具體行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。④刑事訴訟中的舉證責任不同于民事訴訟和行政訴訟。對于公訴案件，承擔舉證責任的應該是公安機關和檢察機關。對于刑事自訴案件，自訴人應承擔舉證責任。例外規(guī)定：巨額財產(chǎn)來源

46、不明、非法持有毒品罪等，被告人要承擔舉證責任。,考點知識歸類：民事訴訟中的舉證原則,知識拓展：正確理解“誰主張、誰舉證”,教參P279《中華人民共和國民事訴訟法》,第六十四條 當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調查收集。人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。由此，正確理解“誰主張，誰舉證”：1、“當事人對

47、自己提出的主張，有責任提供證據(jù)”。該條規(guī)定其實就是“誰主張、誰舉證”的法律依據(jù)。“誰主張”指的是實體或程序意義上的法律事實，而不能被理解為一種主觀態(tài)度或意見。因此，若一方當事人提出了這種具有實體或程序意義上的法律事實，則構成一種主張，即應承擔舉證責任；而對方當事人如果只是單純的對此種主張進行否定，則不構成一種主張，無需承擔舉證責任；但對方當事人如果對此種主張進行了具有實體或程序意義上的法律事實積極抗辯，即提出了新的，則構成一種新的主張

48、，需要承擔舉證責任?！罢l舉證”即舉證責任分配，是指在訴訟開始、進行、和庭審結束后的整個過程中，法院依法將舉證責任確定給各方當事人的司法行為。包括程序意義上的舉證責任分配和實體意義上的舉證責任分配。程序意義上的舉證責任分配是指法院在訴訟中分配舉證責任，特別是分配“提供證據(jù)責任”。實體意義上的舉證責任分配是指在庭審結束后，法院對有利和不利后果責任的分配。,2、舉證責任，是指當事人應當對自己主張的事實舉證，不能舉證的一方當事人承擔主張的事實

49、不能成立的后果甚至敗訴后果。3、舉證責任在相關的法律和司法解釋中都有規(guī)定，在沒有規(guī)定的情況下，人民法院有確定舉證責任承擔的權力。確定舉證責任的一般原則和依據(jù)是公平原則和誠實信用原則，并綜合當事人舉證能力等因素。依照本條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，應當主動調查收集。對于何為“審理案件需要”，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》作了明確的規(guī)定，包括以下兩種情形：一是涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；