從離職核心員工淺談競業(yè)禁止

1、人才自由流動是市場經(jīng)濟社會特有的現(xiàn)象。然而，當掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工離開企業(yè)另謀他職時，就可能出現(xiàn)離職員工利用原企業(yè)的商業(yè)秘密與原企業(yè)競爭的活動，從而損害原企業(yè)利益的情況。此時，人才流動與商業(yè)秘密保護的利益糾紛便在所難免。難怪有學者會認為：“無論在中國還是在外國，目前商業(yè)秘密糾紛都主要表現(xiàn)為雇員帶走雇主的商業(yè)秘密，然后與后者開展不正當競爭?！?本文擬從員工離職的角度，就競業(yè)禁止制度問題做一些探討和思考。一、內(nèi)部人員是商業(yè)秘密保護最主要的

2、因素（一）從商業(yè)秘密泄露的情形分析一般而言，人才流動所導致商業(yè)秘密泄露大致有以下四種情況：其一，員工“跳槽”帶走原企業(yè)的科技成果、技術(shù)信息或其他商業(yè)秘密為新企業(yè)服務(wù)，致使原企業(yè)的經(jīng)濟利益遭受損失；其二，員工離職后，自己另起爐灶，使用原企業(yè)的技術(shù)秘密或經(jīng)營秘密，從事與原企業(yè)主業(yè)相同的經(jīng)營或服務(wù)，導致原企業(yè)喪失競爭優(yōu)勢；其三，離退休員工利用原企業(yè)的商業(yè)秘密，到同行業(yè)中的其他企業(yè)進行掛職，致使原企業(yè)失去競爭優(yōu)勢；其四，企業(yè)內(nèi)部在職員工利用企業(yè)

3、相關(guān)資源或自身掌握的商業(yè)秘密，在同行業(yè)中接“私活”或者到同行業(yè)其他企業(yè)中兼職，從事“第二職業(yè)”使原企業(yè)直接或間接遭受損失?！?010年全國商業(yè)秘密案例統(tǒng)計分析報告》顯示內(nèi)部人員是商業(yè)秘密侵權(quán)案件的主要因素，占據(jù)了全部商業(yè)秘密侵權(quán)案例的78.25%。該數(shù)據(jù)說明企業(yè)商業(yè)秘密最大的威脅來自于企業(yè)內(nèi)部。此外對這78.25%的數(shù)據(jù)再加以分析我們可以得出，企業(yè)內(nèi)部人員在竊取商業(yè)秘密后自己使用的占據(jù)了59.40%，而跳槽的占據(jù)了28.06%，出賣轉(zhuǎn)讓

4、的占據(jù)了11.94%，此外還有因為某些原因?qū)υ髽I(yè)進行報復而竊取企業(yè)商業(yè)秘密的，這類案例占據(jù)了0.60%?；诖宋覀儾浑y得出如下結(jié)論：企業(yè)商業(yè)秘密保護的諸多因素之中，內(nèi)部人員是最主要或者最敏感的影響因素。勞動力自由流動的目的在于充分發(fā)揮人的潛能，為社會和企業(yè)創(chuàng)造更多的財富，實現(xiàn)市場經(jīng)濟下的社會人力資源的優(yōu)化配置。但是，倘若人員的流動造成企業(yè)大量商業(yè)秘密泄露或被他人所利用，必然給企業(yè)、社會乃至國家造成大量的經(jīng)濟損失，因而此類非正常的人員異

5、動就有必要予以適當限制。（二）從國內(nèi)競業(yè)禁止立法追溯早在1996年，我國公布的《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》中就有1鄭成思：《反不正當競爭與知識產(chǎn)權(quán)》，載于《法學》1997年第5期，第58頁。實踐中都無太多爭議，但在離職后，競業(yè)禁止理論與實踐的疑問或困惑卻爭議不斷，有待進一步探討。筆者認為無論是從商業(yè)秘密權(quán)利人的合理保護，還是從員工的擇業(yè)自由權(quán)的公平維護，核心員工離職都必須遵守競業(yè)禁止約定。(一)公平正義理念要求離職核心員工必須遵

6、守競業(yè)禁止公平正義是人類社會自古以來共同的向往與不懈的追求，也是社會主義法治建設(shè)的最終目標。為了實現(xiàn)這一目標，立法者在構(gòu)建任何一項法律制度時，甚至執(zhí)法者在相關(guān)案件中具體執(zhí)行某項法律制度時，都必須考慮當事人權(quán)利與義務(wù)的平衡。如云南李昌奎奸殺少女摔死3歲幼兒案，二審死緩的量刑最終在公眾的強烈呼吁下，由云南省高院改判死刑。公平不僅指當事人之間利益的平衡，而且還必須考慮社會公眾整體利益的需要，競業(yè)禁止制度亦是如此，一方面要保護企業(yè)的商業(yè)秘密，另

7、一方面也要平衡勞動者的就業(yè)權(quán)和自由選擇權(quán)，最終實現(xiàn)社會經(jīng)濟的有序和諧。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，不同的個體之間必然存在利益的差別，勞動者通過各種合理合法的渠道追求更高收入，通過自身努力更大程度地實現(xiàn)自我價值，這是人類進步的體現(xiàn)。我國《憲法》規(guī)定：“公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)”?！秳趧臃ā芬矊趧訖?quán)利，尤其是就業(yè)權(quán)和自由擇業(yè)權(quán)是否得到真正全面的實現(xiàn)做出了相應的規(guī)定，因為這些權(quán)利直接關(guān)系到勞動者的生存與發(fā)展。但是，勞動權(quán)也并非是絕對的權(quán)利，其必

8、須在遵循不損害他人的合法權(quán)益與社會的公共權(quán)益的前提條件下，才能法律范圍內(nèi)自由行使。在生產(chǎn)過程中，企業(yè)享有與經(jīng)營相關(guān)或在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的商業(yè)秘密的所有權(quán)，這種權(quán)利關(guān)系到企業(yè)是否在市場競爭中占據(jù)有利地位，甚至關(guān)乎企業(yè)的生死存亡，理當受到法律的保護。在企業(yè)與勞動者二者的權(quán)利之間，法律不僅保護企業(yè)的權(quán)益，同時也要兼顧勞動者的合法權(quán)利，其意義就在于調(diào)整不同的利益之間的權(quán)利平衡。企業(yè)與勞動者所約定的競業(yè)禁止，也必須是在不無限擴大企業(yè)的權(quán)利而排除勞動

9、者生存權(quán)的前提下，對勞動者的勞動權(quán)作一定程度的限制，所以這種限制本身也是有非常嚴格的界定的。它是建立在促進社會發(fā)展和保護當事人相互權(quán)益前提之上，是秉承公平正義理念的社會大眾，尤其實涉及企業(yè)商業(yè)秘密的離職核心員工所必須遵守的。(二)誠實信用原則要求離職核心員工必須遵守競業(yè)禁止李永明教授在其論著中指出，“明確權(quán)利義務(wù)和限制行使權(quán)利作為誠實信用原則的兩大法律功能，正是競業(yè)禁止義務(wù)的精髓”。一切市場主體在從事民事行為活動中所必須遵循的最基本原則