試論董事責任的豁免機制

1、試論董事責任的豁免機制試論董事責任的豁免機制張昊李震東發(fā)布時間：2008010722:46:25閱讀次數(shù)：26內(nèi)容簡內(nèi)容簡介：介：強化董事責任有助于形成公司良好的治理結(jié)構(gòu)，但也會影響到公司的管理效率。建立董事責任的免除機制，可以保障董事責任制度體現(xiàn)各方利益的總體平衡。公司應向董事提供責任免除機制以便其對公司的經(jīng)營作出判斷和進行決策。從而使公司經(jīng)營活動具有活力。董事責任免除機制可以分為三類：法定免除機制、意思免除機制、董事責任保險機制。關

2、鍵字：關鍵字：總的說來，英美公司法在傳統(tǒng)上比較注重董事個人利益的保護，董事責任豁免機制旨在強化董事個人責任的前提下尋求一個適當?shù)钠胶?，既不能使董事覺得有了責任豁免機制象吃了定心丸，就可以從事違背其信義義務的行為；又不能因缺乏法律保護擔心承擔個人責任而干脆無所事事、消極任之。筆者認為，董事責任豁免機制從制度設計的基礎看，可以分為三類：法定免除機制、意思豁免機制、董事責任保險機制。一、法定免除機制。法定免除機制包括經(jīng)營判斷規(guī)則和異議董事的責

3、任免除。其制度基礎在于董事在處理公司事務的過程中其行為符合社會對董事的一般期望。董事的行為沒有違反他在公司法律關系所應當承擔的義務。法律制度直接規(guī)定其對相關人的損失不承擔個人責任。嚴格說，商業(yè)判斷規(guī)則和異議董事的責任免除并不是免除機制，而是董事責任構(gòu)成阻礙要件。（一）商業(yè)判斷規(guī)則商業(yè)判斷規(guī)則（BusinessJudgementRule）作為一個判例法理，是在美國最先形成的。然而在美國，甚至各個州對商業(yè)判斷規(guī)則的理解也各不相同。而法院對它

4、的內(nèi)容所作出的解釋也更是多種多樣。長期以來，美國的立法界以及理論界一直試圖對商業(yè)判斷的原則作一個統(tǒng)一的定義?，F(xiàn)在，關于商業(yè)判斷的規(guī)則的概念，在美國主要存在三個主要的立場，分別是：《修正示范公司法》的示范規(guī)定；美國法學會(ＡＬＩ)在《公司治理的諸原理——分析和勸告》(以下簡稱ＡＬＩ“諸原理”)中的概括；以及特拉華州的判例理論。其中以ALI“諸原理”中的概括影響最為深遠。ＡＬＩ“諸原理”的第四篇對商業(yè)判斷規(guī)則作出了詳細的規(guī)定。即在第4?01

5、條C項規(guī)定：“如果做出商業(yè)判斷的董事或經(jīng)理符合下列3項條件，就被認為是誠實地履行了本條所規(guī)定的義務：1、他與所從事的交易無利害關系；2、他意識到了他所做的商業(yè)判斷所涉及到的主旨，而該主旨使他完全有理由相信他依據(jù)具體情況所做的商業(yè)判斷是完全適用的；3、他完全有理由相信，他的商業(yè)判斷將是對公司最為有利的?！庇捎谟嘘P商業(yè)判斷的規(guī)則在任何成文法中都不存在相應的規(guī)定，ＡＬＩ“諸原理”中對商業(yè)判斷原則作出如此概括和明確的定義可謂具有相當重要的意義。

6、同時，因為這個定義被認為和幾乎美國所有的州對該規(guī)則所認同的法理相一致，因此在理論界它已被認為是一個最具權威性的定義。[1]（p13371339）商業(yè)判斷規(guī)則的目的在于保護董事，使其免于承擔因合理、善意的經(jīng)營決策而產(chǎn)生的風險。，以調(diào)和其權利與責任之間的關系。因此該規(guī)則并非適用于董事的所有行為，只有在董事的行為是商業(yè)判斷行為時，才有適用的可能。所謂公司商業(yè)判斷行為，應當是指為開展公司業(yè)務而進行的各種決策行為，具體應包括公司的投資、發(fā)行證券、