間接持有制中跨國證券交易的沖突規(guī)則

1、文章來源：中顧法律網文章來源：中顧法律網上網找律師上網找律師就到中顧法律網就到中顧法律網快速專業(yè)解決您的法律問題快速專業(yè)解決您的法律問題間接持有制中跨國證券交易的沖突規(guī)則間接持有制中跨國證券交易的沖突規(guī)則蕭凱蕭凱上海交通大學法學院上海交通大學法學院副教授副教授關鍵詞:間接持有制跨國證券交易沖突法規(guī)則內容提要:跨國證券交易的興起是金融市場全球化的重要表現之一證券的持有制度也因之從直接持有制轉變成為間接持有制并對建立在傳統(tǒng)的物之所在地法基礎

2、上的沖突規(guī)則提出了新挑戰(zhàn)。在證券間接持有制下證券以定著的形式通過證券中間人在中央存托機構所持有的賬戶上的電子簿記來實現證券的跨國交易?？紤]到國際證券交易對于法律確定性和可預見性的要求新的沖突規(guī)則應該以相關證券中間人所在地法為原則(PRIMA)以克服證券市場的系統(tǒng)性風險為跨國證券交易奠定統(tǒng)一的沖突法框架。傳統(tǒng)上證券是以直接持有方式進行持有、交易和交割的我們稱其為證券的直接持有制。其特點在于證券的持有人與證券發(fā)行人具有直接的關系:投資者要么

3、被登記到證券發(fā)行人的股東名冊上要么事實上占有不記名證券的證書。[i]在這種傳統(tǒng)的證券直接持有制中證券轉讓必須實際交付該證券的證明文書或是轉讓文書這就使得交易本身費時、費力文章來源：中顧法律網文章來源：中顧法律網上網找律師上網找律師就到中顧法律網就到中顧法律網快速專業(yè)解決您的法律問題快速專業(yè)解決您的法律問題欠缺是顯而易見的。因此本文從間接持有制下的跨國證券交易的特點入手從國際私法的角度來分析傳統(tǒng)沖突規(guī)則的困境同時結合2006年7月的海牙國

4、際私法新公約[v]來探討制訂我國相關沖突規(guī)則的路徑。一、證券間接持有制及其特點顧名思義所謂間接(多層)證券持有體制(indirectmultitiredholdingsystem)是指一種由不同證券持有層次構成的結構由上至下每一層證券持有層次參與者交遞增多就如同一個金字塔一樣。最上層包括各國證券中央存托機構(nationalcentralsecuritiesdepositiesCSD)和國際中心證券存托機構(internationalc

5、entralsecuritiesdepositiesICSD)統(tǒng)一集中存托不同發(fā)行人所發(fā)行的證券。世界上絕大多數國家都設立了集中存托機構。[vi]就證書證券而言代表證券的實物證書托存于CSD或其指定存托處的證券保管機構。而CSD持有的記名證券則記載于發(fā)行人的證券名冊中或其指定人的名下。[vii]第二層則包括數量有限的金融機構、證券經紀商、證券存托機構以及一些機構投資者他們與CSD訂立證券存托合同并在CSD開設證券賬戶擁有自己賬戶名下的各