民法講義

1、民法案例精講提綱李軍案例分析題一：王明與劉曉青結(jié)婚后，生二子王大明和王二明。2000年7月5日，王明出海打漁遇臺(tái)風(fēng)未歸，生死不明【可考點(diǎn)一：可能會(huì)考宣告失蹤或者宣告死亡——兩者不同，條件（2年和4年）和法律效果（財(cái)產(chǎn)代管人——真實(shí)死亡相同的法律后果——婚姻關(guān)系、繼承發(fā)生）都不同】若干年后，其妻劉曉青向法院申請(qǐng)宣告王明死亡，法院依法作出宣告死亡判決【可考點(diǎn)二：宣告死亡——最早何時(shí)可以申請(qǐng)宣告？——需要注意的是，本案沒有提出何時(shí)提出宣告死亡

2、申請(qǐng)的，那就隱含著最早申請(qǐng)時(shí)間可能成為考試的問題——大家可以計(jì)算——起算點(diǎn)何時(shí)？幾年？還要公告，公告期多長(zhǎng)時(shí)間】經(jīng)查，王明結(jié)婚后與父母分開生活(其父于2002年10月3日死亡，母親謝氏健在)【可考點(diǎn)三：有人死亡了，而且和失蹤人互為第一順序繼承人關(guān)系，可能引發(fā)兩個(gè)考點(diǎn)，第一，如果王明先死，則可能帶來其父親繼承其遺產(chǎn)問題，而如果是王明父親先死，則無法繼承王明遺產(chǎn)】。王明因與劉曉青感情不和且離婚未果而與劉曉青分居，分居期間王明蓋有樓房6間【可

3、考點(diǎn)四：分居期間一方所得財(cái)產(chǎn)歸屬？個(gè)人或共同財(cái)產(chǎn)——我國(guó)沒有采取分居離財(cái)制度，因此，如果沒有約定財(cái)產(chǎn)歸各自所有的話，應(yīng)為共同財(cái)產(chǎn)，王明宣告死亡后，首先應(yīng)分出三間作為其妻劉曉青的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，其余三間作為遺產(chǎn)由全體繼承人繼承】。2003年某日，王二明（5歲）所在的幼兒班教師趙某上班期間擅自離開打電話，王二明和錢某因爭(zhēng)奪位置而打斗，王二明將錢某頭部打破。為此，錢某花去醫(yī)藥費(fèi)500元【可考點(diǎn)五：無行為能力人侵權(quán)責(zé)任——監(jiān)護(hù)人責(zé)任——法定監(jiān)護(hù)人的母

4、親以及臨時(shí)監(jiān)護(hù)人幼兒園的責(zé)任問題——由《民通意見》中的適當(dāng)責(zé)任——主要由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，學(xué)校、幼兒園承擔(dān)適當(dāng)賠償責(zé)任——《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任】2004年劉曉青欲去廣州打工，遂將王二明送養(yǎng)給他人【可考點(diǎn)六：送養(yǎng)的條件和后果——不能繼承其親生父母的遺產(chǎn)】將王大明（14歲）委托鄰居孫某看管。劉曉青去廣州后，王大明經(jīng)常與社會(huì)上不良青年廝混在一起，孫某從來不過問。一日，王大明在路上與他人發(fā)

5、生爭(zhēng)執(zhí)，將人打傷【可考點(diǎn)七：委托監(jiān)護(hù)中的侵權(quán)責(zé)任——委托人承擔(dān)，但是被委托人確有過錯(cuò)的承擔(dān)連帶責(zé)任】2005年，劉曉青帶產(chǎn)改嫁，同年，又與后夫離婚，現(xiàn)與王大明相依為命?！究煽键c(diǎn)八：可能考兩種情況，第一，宣告死亡后，王明重新出現(xiàn)，撤銷其死亡宣告后，是否恢復(fù)和劉曉青的婚姻關(guān)系。第二，宣告死亡后，王明妻子劉曉青改嫁，而王明其實(shí)并未死亡，而在宣告失蹤地以外的地方生活并且取得財(cái)產(chǎn)——經(jīng)營(yíng)所得或者意外之財(cái)——之后王明死亡，誰有繼承權(quán)——其妻子是否有

6、繼承權(quán)？】王明遇臺(tái)風(fēng)后被人相救，因不想再見劉曉青而未與家庭聯(lián)系，獨(dú)自到溫州打工。2006年王明與打工妹陳好相識(shí)并相好，并在該市教堂舉行了婚禮【可考點(diǎn)九：該婚姻是否合法？未經(jīng)合法登記，非法婚姻，互不發(fā)生繼承關(guān)系】，生有一子王小明【可考點(diǎn)十：非婚生子女地位：有繼承權(quán)】。同年王明與陳好各出10萬元購買了張明的3間私房【可考點(diǎn)十一：二人對(duì)該房屋權(quán)利——共同所有——按份共有關(guān)系】，但未辦理登記過戶手續(xù)【可考點(diǎn)十二：買賣合同效力以及物權(quán)變動(dòng)效果】2

7、007年5月5日王明因摸彩票中獎(jiǎng)，獲獎(jiǎng)金30萬元。2008年4月8日，王12007年4月明光機(jī)械廠為融資，將其正在制造的數(shù)字機(jī)床抵押給陽光機(jī)械進(jìn)出口公司并辦理了抵押登記【可考點(diǎn)1：一看到企業(yè)之間以將有的半成品作為抵押標(biāo)的物，就應(yīng)知道該題是考浮動(dòng)抵押的，浮動(dòng)抵押最具可考性的知識(shí)點(diǎn)——與一般動(dòng)產(chǎn)抵押的區(qū)別——（1）、主體——僅限于商事主體——企業(yè)、個(gè)體工商戶和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者——商事抵押（2、標(biāo)的物——可以在將有物上設(shè)定（3）抵押登記的法律效

8、力不同——一一一般動(dòng)產(chǎn)抵押可以對(duì)抗第三人，而浮動(dòng)抵押無法對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人】。機(jī)床制造好投入生產(chǎn)三個(gè)月后出現(xiàn)故障，明光廠無法修理，遂交給寶光修理廠修理。機(jī)床修理好之后，明光廠依約將2萬元修理費(fèi)打入寶光廠指定帳戶，并派人去寶光廠拉回機(jī)床。寶光廠以明光廠未付半年前另一筆修理費(fèi)為由拒絕歸還機(jī)床【可考點(diǎn)2：一看到企業(yè)之間的留置，就應(yīng)該想到本題考點(diǎn)是——商事留置——與一般民事留置最大的不同在于——一般民事留置下

9、，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間的商事留置可不受此限制】。后經(jīng)協(xié)商，寶光廠歸還了機(jī)床。2007年10月，明光廠未經(jīng)陽光公司同意將該機(jī)床以合理價(jià)格出賣給寶花公司。后明光廠不能向陽光公司履行到期債務(wù)?！敬藭r(shí)已明確，將考浮動(dòng)抵押與一般動(dòng)產(chǎn)抵押區(qū)別，而且將考前面所講的第三點(diǎn)——抵押登記的法律效力——可否對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人】2008年1月，為了進(jìn)一步融資擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，明光廠以其廠房作抵

10、押，先后向甲銀行借款100萬元，乙銀行借款300萬元，丙銀行借款500萬元，并依次辦理了抵押登記【可考點(diǎn)3：同一抵押物上多個(gè)抵押權(quán)并存的順序，可能有兩個(gè)可考問題，第一，到期明光廠無法清償債務(wù)，三個(gè)銀行如何行使抵押權(quán)——抵押權(quán)設(shè)立（登記）先后——最小單位是日而非時(shí)；第二，抵押人——明光廠與抵押權(quán)人或者抵押權(quán)人間協(xié)議變更抵押權(quán)順位的，可以，但是，未經(jīng)抵押權(quán)人的書面同意，不得對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響】。2008年5月，明光廠與甲、丙銀行商定

11、，讓甲丙交換各自抵押權(quán)的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情【此時(shí)已明確，將考抵押權(quán)順位變更】。2008年6月，因明光廠無力償還三家銀行的到期債務(wù)，銀行拍賣其房屋，僅得價(jià)款600萬元。2008年8月，明光廠將一輛卡車出租給劉某使用，約定租期為1年。3個(gè)月后，明光廠因與寶明公司的買賣合同需在3個(gè)月后向?qū)毭鞴局Ц敦浛?0萬元，遂與寶明公司訂立了抵押合同，將此卡車抵押給寶明公司【可考點(diǎn)4：同一抵押物上租賃權(quán)與抵押權(quán)并存的問題】，并約定，

12、如到期明光廠無法清償債務(wù)，該卡車抵償給寶明公司【可考點(diǎn)5：流質(zhì)契約的規(guī)定】。寶光廠告知寶明公司該卡車已出租給劉某的情況，寶明公司未提出異議，雙方辦理了抵押權(quán)登記。3個(gè)月后，明光廠未向?qū)毭鞴局Ц敦浛?，寶明公司遂要求劉某將卡車交給自己，以抵償債權(quán)。請(qǐng)回答以下問題：1、假設(shè)明光廠到期無法清償陽光公司的債務(wù)，陽光公司要拍賣機(jī)床實(shí)現(xiàn)其債權(quán)，明光廠認(rèn)為，在設(shè)立抵押權(quán)時(shí)，該機(jī)床尚處于制造中，不是法律意義上的物，因此，抵押權(quán)的設(shè)定無效，請(qǐng)問，該抗辯是