自考電子商務(wù)法概論第3章電子合同

1、自考電子商務(wù)法概論第三章,,2,2,第三章 電子合同法,本章知識(shí)點(diǎn)：合同與電子合同的概念、特點(diǎn)與主要類型，格式合同的概念和基本原則，我國(guó)法律對(duì)數(shù)據(jù)電文的概念及其法律效力方面的規(guī)定、對(duì)數(shù)據(jù)電文真實(shí)性的審查的相關(guān)規(guī)定和文件保存方面的要求，行為能力與電子代理的概念，電子代理人的法律地位和有效要件，電子合同的要約與要約邀請(qǐng)的概念及其區(qū)別，電子合同訂立的程序，電子合同成立時(shí)間和成立地點(diǎn)的判定，電子格式合同的生效與履行問(wèn)題，電子格式合同的特殊

2、性表現(xiàn)。,3,課堂案例分析 韓某有一天在網(wǎng)上瀏覽，發(fā)現(xiàn)一輛二手帕薩特汽車起拍價(jià)只有10元人民幣，他想可能是網(wǎng)站在搞什么促銷活動(dòng)，就參加了競(jìng)拍。幾輪下來(lái)他成功了，成交價(jià)是116元。網(wǎng)站通過(guò)電子郵件進(jìn)行了確認(rèn)，并給他發(fā)來(lái)了電子合同。韓某根據(jù)網(wǎng)站提供的電話，跟賣主聯(lián)系，賣主是一家賣二手車的汽車經(jīng)銷公司，也收到了網(wǎng)站發(fā)來(lái)的那份電子合同，但是該公司堅(jiān)決不同意交車，理由是這份合同無(wú)效，因?yàn)榈谝唬嚨牡着膬r(jià)是10萬(wàn)元而不是10元，在

3、網(wǎng)站上顯示的10元底拍價(jià)是由于其工作人員輸入失誤造成的；第二，他們認(rèn)為116元就把車賣了，這樣一個(gè)合同是不公平的。韓某的手上有三份證據(jù)：一份是網(wǎng)絡(luò)公司給他發(fā)來(lái)的電子確認(rèn)書，第二份是電子合同，另外還有一份整個(gè)交易過(guò)程的證據(jù)。經(jīng)多次交涉無(wú)果，韓某最后只好把汽車經(jīng)銷公司告到法院。,4,結(jié)合所提供的案例分析下列問(wèn)題：(1)這個(gè)網(wǎng)上競(jìng)拍的電子合同是否成立?效力如何？為什么?(2)本案反映出電子商務(wù)活動(dòng)中的法律規(guī)范存在哪些問(wèn)題?視頻：電子郵

4、件遺囑是否有效？,5,5,第一節(jié) 電子合同概述,電子合同的概念及特征 電子合同的分類 電子合同的形式與法律承認(rèn),6,6,一、電子合同的概念及特征,,合同：亦稱契約，是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。書本上有不同概念理解 簡(jiǎn)單的說(shuō)，合同是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)條件下，雙方或者多方當(dāng)事人之間的達(dá)成的對(duì)他們具有約束力的協(xié)議。 訂立合同也就是在締約當(dāng)事人之間建立了一種權(quán)利義

5、務(wù)關(guān)系。,,法系是指根據(jù)法在結(jié)構(gòu)上、形式上、歷史傳統(tǒng)等外部特征以及法律實(shí)踐的特點(diǎn)、法律意識(shí)和法在社會(huì)生活中的地位等因素對(duì)法進(jìn)行的基本劃分。資本主義國(guó)家有兩大法系，即大陸法系和英美法系,大陸法系又稱羅馬法系、民法法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國(guó)民法典》和《德國(guó)民法典》的樣式而建立起來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱。歐洲大陸上的法、德、意、荷蘭、西班牙、葡萄牙等國(guó)和拉丁美洲、亞洲的許多國(guó)家的法律都屬于大陸法系。英美

6、法系又稱英國(guó)法系。普通法系或判例法系，是承襲英國(guó)中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)而發(fā)展起來(lái)的各國(guó)法律制度的總稱，英、美、澳大利亞、新西蘭、香港等國(guó)家和地區(qū)的法律制度均屬于英美法系。近幾十年來(lái)，英美法系國(guó)家也制定了大量成文法以作為對(duì)習(xí)慣法的補(bǔ)充。目前世界上大約有26個(gè)國(guó)家法律屬英美法系，除英美兩國(guó)，其余主要是英聯(lián)邦國(guó)家，大陸法系又稱為成文法，其最重要的特點(diǎn)就是以法典為第一法律淵源，法典是各部門法典的系統(tǒng)的綜合的首尾一貫的成文法匯編。世界上大約有70個(gè)國(guó)家

7、法律屬成文法系，主要分布在歐洲大陸及受其影響的其他一些國(guó)家,我國(guó)在舊中國(guó)時(shí)代屬于大陸法系，在新中國(guó)時(shí)代則不屬其中任何一個(gè)法系，自成一個(gè)獨(dú)立的法系，叫做社會(huì)主義法律體系，但比較接近于大陸法系。別忘了，我國(guó)至今沒有一部民法典?。　　√K聯(lián)是大陸法系。,合同特點(diǎn),a.合同是一種民事法律行為，具有法律約束力。b.合同是雙方或多方的民事法律行為。c.合同是當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。d.合同是當(dāng)事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行

8、為。,11,11,合同訂立的形式    第一，口頭形式：對(duì)于不及時(shí)結(jié)清的和較重要的合同，不宜采用口頭形式。    第二，書面形式： 書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。    第三，公證形式：公

9、證形式是當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定，以國(guó)家公證機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容加以審查公證的方式，訂立合同時(shí)所采取的一種合同形式。,12,第四，鑒證形式： 鑒證形式是當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，以國(guó)家合同管理機(jī)關(guān)對(duì)合同內(nèi)容的真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查的方式訂立合同的一種合同形式。    第五，批準(zhǔn)形式：批準(zhǔn)形式是指法律規(guī)定某些類別的合同須采取經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)的一種合同形式。  

10、0; 第六，登記形式：登記形式是指當(dāng)事人約定或依照法律規(guī)定，采取將合同提交國(guó)家登記主管機(jī)關(guān)登記的方式訂立合同的一種合同形式。    第七，合同確認(rèn)書：即當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同，一方當(dāng)事人可以在合同成立之前要求以書面形式加以確認(rèn)的合同形式。,13,13,合同什么時(shí)候成立合同法規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。合同成立的時(shí)間，因合同的種類不同而有所區(qū)別。不要式合同，以受要約

11、人表示的承諾生效的時(shí)間為合同成立時(shí)間。要式合同，須雙方依法定形式辦理特定手續(xù)后，還必須交付標(biāo)的，合同才告成立。書面合同成立的時(shí)間，有兩種情況：一是法律或者當(dāng)事人對(duì)合同成立的程序無(wú)特別規(guī)定或約定的，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。二是法律或者當(dāng)事人對(duì)合同的成立的程序有特別規(guī)定或者約定的，完成規(guī)定或者約定

12、的時(shí)間，是合同成立的時(shí)間。,14,14,在什么情況下一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷合同 第一，合同是因重大誤解而訂立的。    第二，合同的訂立顯失公平。    第三，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同。,15,隨著社會(huì)的發(fā)展，通信技術(shù)的進(jìn)步，電報(bào)、電話、傳真的使用使得合同的形式日益電子化，但人們把電話

13、達(dá)成的合同歸類為口頭合同，把電報(bào)、傳真達(dá)成的合同歸類為書面的合同，在傳統(tǒng)合同法體系內(nèi)仍可容納。 20世紀(jì)末計(jì)算機(jī)技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，越來(lái)越多的協(xié)議通過(guò)電信網(wǎng)絡(luò)達(dá)成。這些協(xié)議本質(zhì)上為數(shù)據(jù)電文。不存在原件與復(fù)印件的區(qū)分，也無(wú)法用傳統(tǒng)的方式進(jìn)行簽名和蓋章，法律不得不承認(rèn)一個(gè)概念－－電子合同。,16,（一）、電子合同的概念,廣義的電子合同是指平等主體間利用電子手段、光學(xué)手段或其他類似手段達(dá)成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義

14、務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（P33） 包含電報(bào)、電傳、傳真 狹義概念：（P33）主要包括EDI、電子郵件、電子格式合同,17,（二）電子合同的特點(diǎn),1、合同內(nèi)容等信息記錄在計(jì)算機(jī)或磁盤中介載體中，其修改、流轉(zhuǎn)、存儲(chǔ)等過(guò)程均在計(jì)算內(nèi)進(jìn)行。 2、 電子合同的生效具有不同的特點(diǎn)。 3、 訂合同的雙方或多方在網(wǎng)絡(luò)上運(yùn)作，可不見面。 4、 電子合同所依賴的電子數(shù)據(jù)具有易消失性和易改動(dòng)性 5、電子合同訂立成本較低，方便快捷。電子合同的

15、交易安全需得到保證。（防止欺詐、防止否認(rèn)） 。,18,（6）合同的要約和承諾均通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行（7）合同的傳遞也通過(guò)計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行 （8）合同的成立、變更和解除不須采用傳統(tǒng)的書面形式 （9）合同的成立不需經(jīng)過(guò)傳統(tǒng)的簽字蓋章，電子商務(wù)法立法引入“功能等同”原則來(lái)解決這一問(wèn)題，規(guī)定電子合同滿足法定的條件時(shí)，即視為書面形式和可靠的電子簽名。,19,（四）電子合同的性質(zhì),電子合同是合同的一種特殊形式，其特殊性表現(xiàn)為訂立合同的手段或

16、形式發(fā)生了變化。電子合同的內(nèi)容仍然是平等的當(dāng)事人發(fā)生或變更的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，只不過(guò)是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)簽訂以電子方式表現(xiàn)而已。因此，電子合同是一種以電子方式訂立和表現(xiàn)的特殊形式的民商事合同。電子合同是合同的一種特殊形式，電子合同仍然應(yīng)當(dāng)適用合同法的規(guī)定。,按照傳統(tǒng)方式和特征將電子合同分為：1.以EDI方式訂立的合同2.以電子郵件方式訂立的合同3.電子格式合同,二、電子合同的類型,21,1、根據(jù)電子合同的標(biāo)的不同，可以將電子合同分為信息產(chǎn)品

17、合同與非信息產(chǎn)品合同。 信息產(chǎn)品合同中，根據(jù)數(shù)字化的信息是否存在實(shí)體形式，信息產(chǎn)品可以分為有形信息產(chǎn)品和無(wú)形信息產(chǎn)品，前者如光盤，此類無(wú)法在線交付，后者如通過(guò)電子郵件傳輸或在線下載等，前者可以適合傳統(tǒng)合同法，而無(wú)形信息產(chǎn)品在履行時(shí)間，履行方式、檢驗(yàn)、退貨和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)等方面都有其特殊性。,補(bǔ)充：,22,2、根據(jù)訂立合同的具體方式的角度，可分為點(diǎn)擊合同、利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的合同和利用電子郵件訂立的合同。點(diǎn)擊合同，即電子形式的格

18、式合同。EDI，是指按照一個(gè)公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，將商業(yè)或行政事務(wù)處理轉(zhuǎn)換成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或報(bào)文數(shù)據(jù)格式，并借助計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)的一種數(shù)據(jù)電文傳輸方法。一個(gè)典型的采用EDI訂立合同的過(guò)程是：企業(yè)收到一份EDI訂單，則信息系統(tǒng)自動(dòng)處理該訂單，檢查訂單是否符合要求，然后通知企業(yè)內(nèi)部管理系統(tǒng)組織生產(chǎn)，向零配件供應(yīng)商自動(dòng)訂購(gòu)相關(guān)的配件等。以E－mail方式訂立的合同，是指當(dāng)事人以郵件的方式完成要約和承諾過(guò)程而訂立的合同，但是安全性低，在實(shí)踐中當(dāng)事人以

19、郵件的方式訂的合同，宜采用電子簽名來(lái)提高真實(shí)性和安全性。,第三章 電子合同法律制度,23,,第三章 電子合同法律制度,24,第三章 電子合同法律制度,25,第三章 電子合同法律制度,26,27,3、從電子合同標(biāo)的物的屬性的角度，可分為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同、軟件授權(quán)合同、需要物流配送的合同等。 4、從電子合同當(dāng)事人的性質(zhì)的角度，可分為電子代理人訂立的合同和合同當(dāng)事人親自訂立的合同。 5、從電子合同當(dāng)事人之間的關(guān)系的角度

20、，可分為B-C合同，即企業(yè)與個(gè)人在電子商務(wù)活動(dòng)中所形成的合同；B-B合同，即企業(yè)之間從事電子商務(wù)活動(dòng)所形成的合同；B-G合同，即企業(yè)與政府進(jìn)行電子商務(wù)活動(dòng)所形成的合同。,,我國(guó)《合同法》對(duì)格式合同的定義和基本原則做全面規(guī)定： a.提供格式條款的一方應(yīng)堅(jiān)持公平原則 b.以合理方式提出免責(zé)和限制責(zé)任條款 c.格式合同不得加重對(duì)方責(zé)任與排除雙方主要權(quán)利 d.合同爭(zhēng)議的解釋權(quán),29,三、電子合同的形式與法律承認(rèn),,（一）、電子合同的書面

21、形式 電子商務(wù)活動(dòng)中使用電子合同，最基本的問(wèn)題就是電子合同的書面形式問(wèn)題，即電子合同是否為書面形式，它是否具有書面形式所具有的證據(jù)功能和文書功能。 在使用紙張文件的環(huán)境下，書面材料傳統(tǒng)上所起的功能很多，基本上包括以下11種：　　(1)確保有可以看得見的證據(jù)，證明各當(dāng)事方確有訂立契約的意向以及此種意向的性質(zhì);　　(2)幫助各當(dāng)事方意識(shí)到訂立一項(xiàng)契約的后果;　　(3)確保一份文件可為所有人識(shí)讀;

22、,30,(4)確保文件恒久保持不變，因而提供對(duì)于一項(xiàng)交易的永久性記錄;　　(5)使一份文件可以復(fù)制為若干份，以便每個(gè)當(dāng)事方持有一份同樣的數(shù)據(jù);　 (6)使之可通過(guò)簽字方式進(jìn)行數(shù)據(jù)的核證;　　(7)確保一份文件作成對(duì)公共機(jī)構(gòu)和法院均可接受的形式;　　(8)最后體現(xiàn)出書面文件作者的意向并提供該意向的一份記錄;　　(9)可便于以有形的形式儲(chǔ)存數(shù)據(jù);　　(10)便利于稽查及日后的審計(jì)、稅收或管制目的;　　(11)在為了

23、生效目的而要求書面的情況下，使之產(chǎn)生法律權(quán)利和義務(wù)。,31,在電子合同訂立過(guò)程中，信息以數(shù)據(jù)電文的形式呈現(xiàn)，雖然數(shù)據(jù)電文所顯示的信息仍然是明確具體和可以理解的，但是數(shù)據(jù)電文都保存在計(jì)算機(jī)或其它的信息系統(tǒng)中，如果嚴(yán)格按照書面的形式的要求，數(shù)據(jù)電文顯然不可以直接歸入書面形式的一種，原因是：,32,1、數(shù)據(jù)電文無(wú)法原始地記錄于紙質(zhì)媒介2、數(shù)據(jù)電文因保存地磁性介質(zhì)上而容易改動(dòng)，且這種改動(dòng)很難留下痕跡3、數(shù)據(jù)電文無(wú)法區(qū)分原件和復(fù)印件4、數(shù)據(jù)

24、電文無(wú)法進(jìn)行傳統(tǒng)的簽章，因而無(wú)法通過(guò)傳統(tǒng)的物理形式直接地與當(dāng)事人捆綁在一起而起認(rèn)證的作用。,33,（二）、電子合同的法律承認(rèn),合同當(dāng)事人可以協(xié)議約定承認(rèn)數(shù)據(jù)電文具有與書面形式相同的法律效力，但是這種約定不能與法律的強(qiáng)制規(guī)定相抵觸，也沒有約束第三人的效力，因此具有極大的局限性，從立法上承認(rèn)電子合同的書面效力，是電子商務(wù)的發(fā)展的必然要求。在電子商務(wù)立法的發(fā)展過(guò)程中，主要存在兩種方法來(lái)解決數(shù)據(jù)電文的書面形式問(wèn)題，分別是擴(kuò)大解釋法和功能等同法

25、,34,1、擴(kuò)大解釋法,我國(guó)合同法采用了擴(kuò)大解釋法的方法來(lái)承認(rèn)數(shù)據(jù)電文的法律效力，該法第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書，信件和數(shù)據(jù)電文（包括電抗、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”,35,2、功能等同法,功能等同法是指在將基于紙質(zhì)媒介的法律適用到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境時(shí)，對(duì)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下新媒介與紙質(zhì)媒介的某些具有法律意義的功能進(jìn)行比較，如果這種新媒介法律意義上的基本功能與紙質(zhì)媒介相等，則新媒介即具有紙質(zhì)媒介同樣的法律效

26、力和意義。 功能等同法原則可以適用于電子商務(wù)立法的各方面，包括合同的形式、簽名的方式和技術(shù)以及文件的完整性和認(rèn)證性等。,36,功能等同原則幾乎被國(guó)際所有主要的電子商務(wù)立法所采納，逐漸成為電子商務(wù)立法的一個(gè)核心規(guī)則，在理解和適用功能等同原則時(shí)，有以下三點(diǎn)值得注意：,(1)數(shù)據(jù)電文在滿足特定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)具有與書面文件相同的法律效力，但數(shù)據(jù)電文不等同于書面文件，數(shù)據(jù)電文有特殊的性質(zhì)，不一定具備書面文件的全部功能。（2）采用“功能等同”

27、原則時(shí)應(yīng)注意形式要求的現(xiàn)有等級(jí)，即要求書面文件提供不同程度的可靠性、可核查性和不可更改性，對(duì)數(shù)據(jù)電文也應(yīng)根據(jù)不同的程度而要求功能等同，不應(yīng)對(duì)數(shù)據(jù)電文采取更加嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。（3）書面文件的功能有很多方面，在適用功能等同原則時(shí)，不是要求數(shù)據(jù)電文的所有功能與書面文件相等，而是以書面形式的基本作用為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)獲得同等程度的法律認(rèn)可。,37,37,四、對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)的必要性,對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)是我國(guó)參與國(guó)際貿(mào)

28、易的需要 對(duì)電子合同進(jìn)行法律保護(hù)是我國(guó)建立、完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的需要 對(duì)電子合同進(jìn)行立法保護(hù)是司法實(shí)踐的需要,,合同成立與合同生效的區(qū)別： 1、它們處于兩個(gè)不同階段 2、構(gòu)成要件不同 3、產(chǎn)生的法律效果不同,39,合同的成立與生效有本質(zhì)的區(qū)別： 合同的成立是當(dāng)事人對(duì)自己利益和義務(wù)的衡量和肯定， 完全是個(gè)人之間的事情；合同的生效是國(guó)家或法律對(duì)當(dāng)事人間已經(jīng)成立的合同進(jìn)行評(píng)價(jià)，決定是否讓其產(chǎn)生法律效力的過(guò)程。一般來(lái)講，合同成

29、立是指當(dāng)事人意思表示一致達(dá)成協(xié)議的狀態(tài)。電子合同是以數(shù)據(jù)電文的方式訂立的，其意思表示通過(guò)數(shù)據(jù)電文傳送和存儲(chǔ)。因此，電子合同訂立過(guò)程中要約與承諾的生效、撤回和撤銷以及合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)均有一定特殊性。,40,40,第二節(jié) 電子合同的訂立,電子合同的締約人 電子合同的訂立程序,,（一）締約能力 P39 無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人、完全民事行為能力人。（二）電子合同締約能力的確定（三）電子代理人的締約問(wèn)題所謂電子代理

30、，是指不需經(jīng)人為的審視，電腦程序能以電子化或其他自動(dòng)化的方式發(fā)出電子信息或?qū)﹄娮有畔⒙男腥炕蛞徊糠侄鞒鲰憫?yīng)。,42,電子代理人,電子“代理人”（electronic agent），是指“不需要人的審查或操作，而能用于獨(dú)立地發(fā)出、回應(yīng)電子記錄，以及部分或全部的履行合同的計(jì)算機(jī)程序、電子的、或其他自動(dòng)化手段。” 主要有三種自動(dòng)交易的情形： 1、企業(yè)間固定的信息系統(tǒng)，以標(biāo)準(zhǔn)化的格式傳輸和處理商業(yè)文件，即EDI 2、一方當(dāng)事人使

31、用自動(dòng)交易系統(tǒng)銷售其產(chǎn)品，多見B2C交易中； 3、自動(dòng)競(jìng)價(jià)平臺(tái)，如易趣，淘寶等C2C或網(wǎng)絡(luò)證券買賣系統(tǒng)。 美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》對(duì)之做了較為詳細(xì)的規(guī)定，形成了一套完整的制度。該法規(guī)定了電子“代理人”作為訂約工具的合法性，其第202條專門將電子“代理人”列為一種訂約的方式。 電子“代理人”行為的效力歸屬：“不得僅僅以某項(xiàng)記錄或認(rèn)證是電子形式為理由而否定其法律有效性或可執(zhí)行性?！?1、電子代理人的法律地位我國(guó)《電子簽名

32、法》對(duì)于電子代理人的信息發(fā)送責(zé)任也明確為由系統(tǒng)所有人承擔(dān)發(fā)送責(zé)任，該法第九條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文有下列情形之一，視為發(fā)件人發(fā)送：” a.經(jīng)發(fā)件人授權(quán)發(fā)送的 b.發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)送的 c.收件人按照發(fā)件人認(rèn)可的方法對(duì)數(shù)據(jù)電文進(jìn)行驗(yàn)證后結(jié)果相符的,電子代理人的法律地位,44,1.電子代理人簽訂合同的效力只要不存在欺詐、電子錯(cuò)誤等情況，電子代理人的意思表示幾乎可以等同于當(dāng)事人的意思表示。 2.電子代理人行為的效力歸屬對(duì)電子

33、代理人的運(yùn)作擁有最后支配權(quán)的人，視為電子代理人所發(fā)出的要約或承諾的責(zé)任人，并由其承擔(dān)行為結(jié)果。 3.電子錯(cuò)誤的責(zé)任承擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)分配,電子代理人的法律地位具體表現(xiàn),45,電子錯(cuò)誤與合同效力,美國(guó)《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》的定義，“電子錯(cuò)誤指如沒有提供檢測(cè)并糾正或避免錯(cuò)誤的合理方法，消費(fèi)者在使用一個(gè)信息處理系統(tǒng)時(shí)產(chǎn)生的電子信息中錯(cuò)誤?！币虼耍娮渝e(cuò)誤僅指計(jì)算機(jī)信息處理系統(tǒng)產(chǎn)生的錯(cuò)誤。因違反操作規(guī)程和程序而引起的損害，應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任

34、。 在互聯(lián)網(wǎng)上購(gòu)物，如果網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者已經(jīng)向通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)交易的當(dāng)事人收取了網(wǎng)絡(luò)使用費(fèi)，因而網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者沒有按照法定或約定的標(biāo)準(zhǔn)提供服務(wù)，造成了信息傳遞失誤，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。,46,由于系統(tǒng)障礙造成錯(cuò)誤回應(yīng)的，在B2B方式下可解除合同。 如果出故障的是電子商務(wù)系統(tǒng)，則合同有效，因?yàn)殡娮由虅?wù)經(jīng)營(yíng)者面對(duì)的是多數(shù)不特定的消費(fèi)者，商譽(yù)是其必要的保證，所以他必須承擔(dān)營(yíng)運(yùn)中的風(fēng)險(xiǎn)；如果出故障的是消費(fèi)者一方的計(jì)算

35、機(jī)，則可解除合同。,2、電子代理人的有效要件（1）電子代理人的主體要件電子代理人歸屬的要件一般應(yīng)包括以下幾個(gè)方面： a.有自己的名稱 b.有必要的財(cái)產(chǎn) c.有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 d.能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 e.依法成立 f.具備保證電子代理人正常運(yùn)行的技術(shù)條件和人員 g.具備完善的網(wǎng)上企業(yè)信息披露制和客戶的資料保密制度 h.在近三年內(nèi)無(wú)違法經(jīng)營(yíng)記錄,（2）電子代理人的程序要件,一、電子代理人的程序要件指電子代理人的使用不能妨

36、礙交易雙方真實(shí)身份和意思的表達(dá)，并應(yīng)能提供檢視的手段二、電子代理人的程序要件實(shí)現(xiàn)的功能要求 八點(diǎn)，見書本p42,二、電子合同的訂立程序,（一）電子合同的要約與要約邀請(qǐng)1、要約與要約邀請(qǐng)(1)要約，是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)條件： ①內(nèi)容具體明確； ②要表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。構(gòu)成要件：a.以訂立合同為目的，由特定主體作出；b.內(nèi)容必須具體、明

37、確；c.原則上應(yīng)向特定的人發(fā)出；d.必須到達(dá)受要約人。（2）要約邀請(qǐng)a.希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示b.其目的雖然也是為了訂閱合同，但它本身并不是一項(xiàng)要約，而是為了邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約。區(qū)別參照43-44,50,要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約與要約邀請(qǐng)是不同的：首先，二者的目的不同。要約的目的在于與受要約人訂立合同，其作用在于喚起受要約人的承諾；要約邀請(qǐng)的目的在于喚起別人的注意，其作用在于希望他人

38、發(fā)出訂立合同的要約。其次，二者的性質(zhì)不同。如前所述，要約是一種意思表示，要約發(fā)出后即會(huì)產(chǎn)生一定的法律拘束力。要約人違反有效的要約，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任；要約邀請(qǐng)是行為人訂立合同的預(yù)備行為，性質(zhì)上屬于事實(shí)行為，不具有法律意義，行為人在法律上無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。,51,要約與要約邀請(qǐng)如何區(qū)分,一是法律的規(guī)定。如果法律對(duì)某種行為是要約或邀請(qǐng)要約作出了明確的規(guī)定，則應(yīng)依法律的規(guī)定確定行為的性質(zhì)。我國(guó)《合同法》第15條中規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公

39、告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。二是交易習(xí)慣。某種行為是要約還是要約邀請(qǐng)，可以通過(guò)交易習(xí)慣加以區(qū)分。如車站的票價(jià)表三是當(dāng)事人的提議內(nèi)容。當(dāng)事人的提議是否包括了合同成立的主要條款，是區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)的主要標(biāo)準(zhǔn)。四是當(dāng)事人的意愿。如果當(dāng)事人事先聲明其提議為要約或要約邀請(qǐng)的，則應(yīng)以其聲明的內(nèi)容予以確定。,52,幾種情形,（1）網(wǎng)絡(luò)廣告：不宜籠統(tǒng)地將網(wǎng)上廣告都作為要約或者要約邀請(qǐng)對(duì)待，在確定

40、網(wǎng)上廣告以及發(fā)布的商業(yè)信息是要約還是要約邀請(qǐng)時(shí)，仍然需要采用一般的要約和承諾規(guī)則來(lái)確定，懸賞廣告是要約。 （2）商品標(biāo)價(jià)陳列 ：對(duì)于商品標(biāo)價(jià)陳列，大陸法以及我國(guó)合同法均認(rèn)為是要約。但是在網(wǎng)絡(luò)主頁(yè)上陳列的商品，只是展示的圖片而非實(shí)物，只能視為要約邀請(qǐng)。也有學(xué)者認(rèn)為是要約邀，因?yàn)橛锌赡苊媾R同一商品被售完的危險(xiǎn)，或同一商品賣出數(shù)次的危險(xiǎn),第三章 電子合同法律制度,53,,第三章 電子合同法律制度,54,55,（3）、通過(guò)訪問(wèn)網(wǎng)頁(yè)進(jìn)行計(jì)算

41、機(jī)信息交易。不存在售完的問(wèn)題，可以隨時(shí)復(fù)制和下載，可以認(rèn)定為要約（4）、通過(guò)第三方交易平臺(tái)交易。不存在售完和一物多售的問(wèn)題，可以認(rèn)定為要約。,56,56,所謂內(nèi)容具體明確是要求要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具備合同成立所必須的條款。通常認(rèn)為，只要具備標(biāo)的物、數(shù)量、要約人的姓名或者名稱三項(xiàng)即滿足要約內(nèi)容具體要求；而確切是說(shuō)對(duì)標(biāo)的物、數(shù)量等項(xiàng)描述應(yīng)當(dāng)確定，寫明規(guī)格、型號(hào)、具體數(shù)量，以使承諾人承諾后可以付諸實(shí)施。所謂經(jīng)受要約人承諾：要約人即受該意思表示約

42、束，是指要約人訂立合同的意思是確定的。要約對(duì)于要約人和受要約人均具有約束力，要約產(chǎn)生約束力的時(shí)間為要約生效時(shí)間。,57,要約人還可以撤銷要約，法律規(guī)定了不得撤銷的情形：要約人確定承諾期限或者明示不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為不可撤銷，并已經(jīng)為履行作了準(zhǔn)備工作的。 要約的撤銷，是指在要約發(fā)生效力后，要約人取消要約的行為，要約可以撤銷，撤銷的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)生承諾通知之前到達(dá)受要約人,58,撤銷與撤回區(qū)別表現(xiàn)在:

43、 1.發(fā)生時(shí)間不同。撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人并生效之前，而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。 2.要約的撤銷有嚴(yán)格的條件限制?！逗贤ā返?9條如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約是不可撤銷的，或者盡管沒有明示要約不可撤銷，但受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。,59,59,通過(guò)訪問(wèn)頁(yè)面進(jìn)行交易時(shí)要約和要約邀請(qǐng)的判斷 ,消費(fèi)

44、者點(diǎn)擊購(gòu)買的“確認(rèn)”按鈕是要約，承諾則要看賣方的具體情況而定。如果賣方向消費(fèi)者發(fā)出通知，表明收到要約并接受，則是承諾；如果賣方未在頁(yè)面上作出承諾的表示或者發(fā)出承諾，而作出送貨或者發(fā)貨的行為，則該行為是承諾。在線支付，在線下載：是要約在線支付，離線交貨：要約邀請(qǐng)離線交貨，貨到付款：要約邀請(qǐng),60,60,網(wǎng)絡(luò)廣告性質(zhì)判斷：商業(yè)廣告一般視為要約邀請(qǐng)，但其內(nèi)容符合要約規(guī)定時(shí)，視為要約。從合同原理上看，不應(yīng)一律將網(wǎng)絡(luò)上登載的廣告作為要約或者

45、要約邀請(qǐng)對(duì)待。如果網(wǎng)上登載的廣告不僅介紹了商品的名稱、性能等，而且明確規(guī)定了價(jià)格、數(shù)量，尤其是客戶可以將之放入廣告發(fā)布者指示的“購(gòu)物菜單”中，點(diǎn)擊“購(gòu)買”即可成交，說(shuō)明發(fā)發(fā)布人已經(jīng)具有明確的訂約意圖。是要約;如果廣告發(fā)布者在主頁(yè)上刊載的信息，僅供客戶瀏覽，以提供商業(yè)信息，一般可認(rèn)為該廣告是要約邀請(qǐng)。,61,61,網(wǎng)上廣告發(fā)布者直接向其社區(qū)會(huì)員提供某項(xiàng)產(chǎn)品的信息，且規(guī)定了價(jià)格、數(shù)量，從其內(nèi)容中能夠確定發(fā)布人具有明確的訂約意圖，愿意受到擬訂

46、立合同的拘束。——〉要約 廣告發(fā)布者在網(wǎng)上刊登廣告時(shí)，明確規(guī)定在客戶點(diǎn)擊購(gòu)買后，必須有網(wǎng)頁(yè)擁有人的確認(rèn)，此廣告不能認(rèn)為是要約，而只是一種要約邀請(qǐng)。 ——〉要約邀請(qǐng) 網(wǎng)上廣告發(fā)布者在廣告中嵌入了電子郵件，允許客戶通過(guò)點(diǎn)擊該郵件附件，按照廣告發(fā)布者的要求他填寫相關(guān)內(nèi)容，并作為擬訂立合同的主要條款，客戶將該信息通過(guò)電子郵件反饋給廣告發(fā)布者，不需要經(jīng)過(guò)發(fā)布者的進(jìn)一步確認(rèn)就可以使合同成立，則廣告發(fā)布者的這種嵌入附

47、帶郵件形式的廣告，就有可能構(gòu)成要約?！悼赡軜?gòu)成要約,62,受要約人同意要約的意思就構(gòu)成了電子商務(wù)合同的承諾。一經(jīng)受要約人承諾并送達(dá)要約人，合同便宣告成立。,（二）電子合同的承諾1、承諾，是受要約人同意接受要約的全部條件的締結(jié)合同的意思表示，在商業(yè)交易中，承諾又稱接受或還盤。2、構(gòu)成要件：a.承諾必須由受約人做出。b.承諾必須向要約人發(fā)出。c.承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 d.承諾須在要約的存續(xù)期間內(nèi)做出，格式要符合邀

48、約的規(guī)定。,64,64,,要約和承諾的一般原理 合同的訂立一般經(jīng)過(guò)一個(gè)磋商過(guò)程，這一磋商過(guò)程被抽象為要約和承諾。除非當(dāng)事人約定簽訂書面合同，一方發(fā)出要約，另一方接受要約（即承諾）合同即告成立。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)達(dá)成的電子合同也遵循這樣的基本規(guī)則 再次強(qiáng)調(diào)：要約：是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合兩個(gè)條件，一是要內(nèi)容具體明確，二是要表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,65,承諾不能更改要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)

49、容，并非不能對(duì)要約的非實(shí)質(zhì)內(nèi)容作出更改。對(duì)失效的要約作出承諾，視為向要約人發(fā)出要約，不能產(chǎn)生承諾效力。逾期承諾，在民法上視為一項(xiàng)新的要約。承諾采用到達(dá)主義原則電子報(bào)文形式的承諾，最好采用確認(rèn)收訖,《合同法》第26條規(guī)定：“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。” 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。,66,確認(rèn)

50、收訖是指在接收人收到發(fā)送的信息時(shí)，由其本人或指定的代理人或通過(guò)自動(dòng)交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知 在立法對(duì)要約和承諾的生效普遍采用的是到達(dá)主義的情形下，接收人法律風(fēng)險(xiǎn)較小，而發(fā)送人卻無(wú)法確切知道接收人收到與否，是否處在受約束的狀態(tài)，因此，有些電子商務(wù)立法建立了確認(rèn)收訖規(guī)則，來(lái)減少發(fā)送人的風(fēng)險(xiǎn),67,聯(lián)合國(guó)《電子商務(wù)法》對(duì)確認(rèn)收訖有應(yīng)用規(guī)定了以下的五項(xiàng)主要原則：1、確認(rèn)收訖可以用任何方式或行為進(jìn)行2、發(fā)送人要求以確認(rèn)收訖為條

51、件的，在收到確認(rèn)之前，視信息為未發(fā)送3、發(fā)送人未要求以確認(rèn)收訖為條件，并在合理期限內(nèi)未收到確認(rèn)的，可通知接收人并指定期限，在上述期限內(nèi)仍未收到的，視信息為未發(fā)送4、發(fā)送人收到確認(rèn)的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的內(nèi)容與發(fā)出的內(nèi)容一致5、確認(rèn)收訖的法律后果由當(dāng)事人或各國(guó)自己決定,68,（一）、承諾的方式應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：,1.要約以對(duì)話方式做出的承諾的，除當(dāng)事人另有約定外，承諾人應(yīng)即時(shí)做出承諾的意思表示，過(guò)后承諾的，要約人有權(quán)

52、拒絕。承諾的表示一般應(yīng)以通知的方式做出。當(dāng)事人可以約定數(shù)據(jù)電文作為承諾方式。根據(jù)交易慣例或要約表明可以通過(guò)行為做出承諾的，行為可作為承諾的表示方式。,69,（二）承諾的期限,《合同法》第23條規(guī)定，“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá): 1.要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外; 2.要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)”。,70,案例

53、分析,甲向乙發(fā)出一份要約，請(qǐng)乙在10天內(nèi)決定是否租用甲的柜臺(tái)，并規(guī)定價(jià)格條款以去年的價(jià)格為準(zhǔn)，但該通知中并沒有規(guī)定承諾的方式，乙在口頭答復(fù)愿意定約之后，未能在10天內(nèi)與甲訂立書面的合同，甲便將柜臺(tái)租給他人，雙方為此發(fā)生糾紛。 問(wèn)：乙是的口頭答復(fù)是不是承諾？,71,（三）承諾遲延,所謂承諾遲延，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。承諾的遲延可以分為兩種:一是通常的遲延。這種遲延是指承諾人沒有在承諾的期限內(nèi)發(fā)出承諾。（

54、主觀原因?qū)е碌难舆t）二是特殊的遲延。這種遲延是指受要約人沒有遲發(fā)承諾的通知，但因?yàn)樗瓦_(dá)等原因而導(dǎo)致遲延。（非主觀原因?qū)е碌难舆t）,72,（四）承諾撤回與撤銷 所謂承諾撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。在理論上，電子合同中關(guān)于要約撤回的規(guī)則當(dāng)然適用于承諾的撤回，以數(shù)據(jù)電文發(fā)出的承諾可以撤回。在電子商務(wù)中，數(shù)據(jù)電文的

55、傳輸可能遇到網(wǎng)絡(luò)故障，信箱擁擠、停電斷電、信息系統(tǒng)感染病毒等情況。（五）確認(rèn)收訖與承諾 確認(rèn)收訖是接收人收到發(fā)送的信息時(shí)，由其本人或指定的代理人通過(guò)自動(dòng)交易系統(tǒng)向發(fā)送人發(fā)出表明其已收到的通知，確認(rèn)收訖并非承諾。,73,三、電子合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)X58,合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間所決定的。1、成立時(shí)間：承諾生效時(shí)間(1)兩種數(shù)據(jù)電文生效時(shí)間的規(guī)定①送達(dá)主義(到達(dá)主義)： 1)不論是要約還是承諾，均以到達(dá)受

56、要約人或要約人作為生效的條件之一 2)代表：德國(guó)為代表的大陸法系國(guó)家。,三、電子合同成立的時(shí)間與成立地點(diǎn),,到達(dá)主義 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，要約人指定了特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，則承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。,,②發(fā)送主義(投遞主義)： 1)信件或電報(bào)一經(jīng)發(fā)出，立即生效，生效的時(shí)間以投遞郵件收據(jù)上郵局所蓋郵戳為準(zhǔn)，

57、而不論對(duì)方是否收到。 2)代表：英美法系國(guó)家,76,下列情形中，合同已經(jīng)成立有：( )A．甲對(duì)乙說(shuō)，“我的那本《中國(guó)民法》8塊錢賣給你，要不要？”，乙說(shuō)，“好，一言為定?！盉．DELL計(jì)算機(jī)公司與某銷售公司簽訂了銷售500臺(tái)INSPIRON/500M筆記本電腦的合同，雙方就合同的全部條款都已經(jīng)協(xié)商完畢打印好后各執(zhí)一份，但沒有簽字蓋章。不久DELL公司便將500臺(tái)INSPIRON/500M筆記本電腦運(yùn)送到了該

58、銷售公司，該銷售公司也接受了該批電腦C．某超級(jí)市場(chǎng)發(fā)傳真給某食品廠，上面寫著“請(qǐng)速運(yùn)30箱統(tǒng)一牛肉味方便面來(lái)我公司?！痹撌称窂S立即派車送去了20箱統(tǒng)一牛肉味方便面D．郭某打電話給馬某說(shuō)，“我手上戴的梅花牌手表決定賣了，8000塊錢，你要嗎？”馬某說(shuō)，“我要和我老婆商量一下，明天給你答復(fù)?！惫痴f(shuō)：“那我問(wèn)問(wèn)別人?！钡诙欤R某發(fā)電子郵件給郭某說(shuō)“決定8000元買你的手表，請(qǐng)速送來(lái)。”,77,我國(guó)《合同法》明確規(guī)定：要約到達(dá)受要約人時(shí)

59、生效。如果采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間； 未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。作出承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)即發(fā)生法律效力。 如果根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以履行方式做出承諾的，履行開始時(shí)，承諾即發(fā)生法律效力。如果承諾是以數(shù)據(jù)電文方式作出，承諾到達(dá)的時(shí)間適用《合同法》第16條的規(guī)定。,78,78,由于各種法律制

60、度的差異，加上受到通訊手段的限制，因此，以合同是否成立及何時(shí)成立，存在著許多不確定因素。在電子環(huán)境中，為避免貿(mào)易糾紛，確定了到達(dá)生效原則，即：不論何種傳遞，只有在被對(duì)方適當(dāng)?shù)亍笆盏搅恕?，才具有法律意義。這就要求傳遞的信息必須能夠進(jìn)入對(duì)方在協(xié)議中指定的收據(jù)電腦。在EDI中，“收到”的意義也與各國(guó)法律的規(guī)定一致的，即當(dāng)傳遞進(jìn)入接收方的收據(jù)電腦時(shí)，即為收到，而不管接受方是否已了解其內(nèi)容。至于由于接收方自身的原因，延誤對(duì)進(jìn)入信息的反應(yīng)而產(chǎn)生的風(fēng)

61、險(xiǎn)責(zé)任則由接受方承擔(dān)。,79,三個(gè)值得注意的細(xì)節(jié)：1、不同的信息系統(tǒng)間數(shù)據(jù)的格式有可能是不完全兼容。接收方接收到的信息無(wú)法閱讀或無(wú)法理解。因些美國(guó)統(tǒng)一電子交易法規(guī)定，一項(xiàng)信息應(yīng)該以接受者所指定的信息系統(tǒng)能夠處理的方式發(fā)送或者接收，才認(rèn)為這項(xiàng)信息已經(jīng)被發(fā)送或接收。2、點(diǎn)擊合同中，承諾人一旦點(diǎn)擊確認(rèn)圖標(biāo)，承諾在瞬間即到達(dá)點(diǎn)擊合同的提供者，承諾人很難獲得撤回的機(jī)會(huì)，為了保護(hù)點(diǎn)擊合同中的消費(fèi)者，歐盟《電子商務(wù)令》規(guī)定消費(fèi)者通過(guò)點(diǎn)擊合同完成承

62、諾的，點(diǎn)擊合同的提供者應(yīng)當(dāng)對(duì)該合同向消費(fèi)者進(jìn)行確認(rèn)，此確認(rèn)過(guò)程是合同成立的必經(jīng)步驟。3、電子合同訂立過(guò)程中，發(fā)件人和收件人有時(shí)可能使用的是同一信息系統(tǒng)，此時(shí)數(shù)據(jù)電文能夠由收件人檢索的時(shí)間，視為數(shù)據(jù)電文發(fā)出和收到的時(shí)間。,,除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定：第一，如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；或如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指定的信息系

63、統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。第二，收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。第二，當(dāng)事人另有約定的除外。,81,81,（二）電子合同成立的地點(diǎn)   針對(duì)合同成立的地點(diǎn)，聯(lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)《電子商業(yè)示范法》第15條規(guī)定：除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)，為其發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營(yíng)業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。就本款的目的而言

64、：如發(fā)端人或收件人有一個(gè)以上的營(yíng)業(yè)地，應(yīng)以對(duì)基礎(chǔ)交易具有最密切的營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)，又如果并無(wú)任何基礎(chǔ)交易，則以其主要營(yíng)業(yè)地為準(zhǔn)；如發(fā)端人或收件人沒有營(yíng)業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。之所以“營(yíng)業(yè)地”作為發(fā)出或收到地，主要是基于使合同等行為與行為地有實(shí)質(zhì)的聯(lián)系,從而避免以“信息系統(tǒng)”作為發(fā)出或收到地可能造成的不穩(wěn)定性。 我國(guó)《合同法》第34條第2款與示范法的規(guī)定頗為相似，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另有約定的，首先受制于當(dāng)事人

65、意思自治原則，由當(dāng)事人予以約定，在缺乏約定時(shí)，以主營(yíng)業(yè)地為第一標(biāo)準(zhǔn)，以經(jīng)常居住地為替代標(biāo)準(zhǔn)。,（四）撤回與撤銷,1、要約的撤回要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人之前，取消其要約的行為。要約一旦達(dá)到受要約人后，就發(fā)生效力，要約人便不能撤回要約。 《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時(shí)達(dá)到受要約人。” 2、 要約的撤銷《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷，撤銷要約

66、的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人?！?3、要約不能撤銷的情形《合同法》第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履合同作了準(zhǔn)備工作。 4、承諾的撤回（英美法系不存在撤回，大陸法系可以撤回）5、承諾不存在撤銷。,83,補(bǔ)充：可撤銷可變更的合同,所謂可撤銷合同又稱為可撤銷、可變更的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)

67、，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過(guò)行使撤銷權(quán)而使已生效的合同歸于無(wú)效?？沙蜂N合同的法律特點(diǎn)表現(xiàn)在: （一）可撤銷合同主要是因意思表示不真實(shí)而產(chǎn)生的。（二）可撤銷合同須由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)（三）可撤銷合同在未被撤銷以前仍然是有效的（四）可撤銷合同中的撤銷權(quán)人可以撤銷或變更合同,84,可撤銷的合同的種類,一）因重大誤解訂立的合同。 網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物：規(guī)定經(jīng)銷商必須在WEB頁(yè)面上以醒目的字體和顏色對(duì)商品性能上

68、的差異做出特別說(shuō)明，否則由此造成誤解的當(dāng)屬可撤銷的合同。二）顯失公平的合同。三）因欺詐、脅迫而訂立的合同。四）乘人之危的合同。,85,第三節(jié) 電子合同的生效與履行,合同成立是合同生效的前提，但成立后的合同并不必然產(chǎn)生當(dāng)事人所追求的法律效果，只有符合法律規(guī)定的生效要件才會(huì)產(chǎn)生法律拘束力。成立后的合同不符合相應(yīng)生效要件的，則分別成為無(wú)效合同、可撤銷的合同和效力待定的合同，并產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果一、電子合同生效條件：（1）合同當(dāng)事人應(yīng)

69、具有相應(yīng)的民事行為能力。 （2）意思表示真實(shí)。 （3）內(nèi)容不違反法律或者社會(huì)公共利益。,合同成立與合同生效的區(qū)別：P49,1、它們處于兩個(gè)不同的階段2、它們的構(gòu)成要件不同3、它們產(chǎn)生的法律效果不同,87,電子合同的法律效力,我國(guó)《合同法》第44條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”電子合同是合同的一種特殊形式，電子合同法律效力的內(nèi)容表現(xiàn)為：（1）在當(dāng)事人的之間