中國社會科學(xué)院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布會

1、中國社會科學(xué)院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布及研討中國社會科學(xué)院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布及研討時間：時間：2013年11月25日上午日上午11:0012:10地點：中商大廈地點：中商大廈8層財經(jīng)院學(xué)術(shù)報告廳層財經(jīng)院學(xué)術(shù)報告廳主持人：下面我們進行第二單元。前面做主題報告，主題報告壓縮一點，下面請各位嚴(yán)格遵守時間，所以今天的會議是財稅法案例研究中心，對制度的遵守比其他人更嚴(yán)格一些。下面開始。滕祥志：我準(zhǔn)備講三個方面的內(nèi)容，

2、一個是稅法交易定性的理論；一個是刑法205條《及司法解釋》的理解；最后厘清一下那些交易結(jié)構(gòu)容易引起的錯誤判斷。只有明確哪些交易結(jié)構(gòu)一定構(gòu)成虛開（正面清單），哪些一定不構(gòu)成虛開（排除清單），就便于做出正確的判斷了查辦涉稅犯罪案件要始終以能夠定案為準(zhǔn)，查辦之初就應(yīng)該有一個明確的調(diào)查方向和辦案指引，以便案件查得清、訴得出、判得下，而且當(dāng)事各方心服口服。為此，應(yīng)該引入稅法的基本理論和概念，并對水蛇征管制度和經(jīng)濟交易的內(nèi)在邏輯有充分的理解和把握。

3、我們把一個增值稅犯罪的問題基于一個基本的視角，交易定性理論是稅法分析的基本分析工具，主要解決納稅主體認(rèn)定、稅收客體的定性和量化、稅收管轄權(quán)等基本稅法評價問題。交易類型豐富多彩，至少可以分成兩類：第一是單一交易。單一交易是指雙方主體，一個合同中僅存在一個法律關(guān)系的交易，比如買賣、租賃、聯(lián)營、特許權(quán)使用、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、借用、贈與等。單一交易中，稅法的交易定性與合同性質(zhì)基本是一致的。但也存在很多不一致的地方，比如：名為借貸實為分紅、名為聯(lián)營實為借

4、貸、名為委建實為買賣、名為聯(lián)建實為以物易物、名為買一贈一實為折價銷售、名為投資合作實為租賃、名為贈與實為租賃、名為銷售回購實位融資、名位為包實位為靠。承包里面涉及到資企業(yè)的執(zhí)照、資質(zhì)、人員、資產(chǎn)的整體概括承包運營，是對企業(yè)的一個概括性的的整體管理，不僅像資質(zhì)借用、名義借用僅僅是個公章、資質(zhì)的借用。這種名和實的分割、對立、悖論，在商事交易當(dāng)中無處不在。復(fù)合交易分三種，第一是合同當(dāng)中隱含兩個或兩個以上的法律關(guān)系的交易，如聯(lián)建合同、互易合同、

5、以房抵債、以房抵息、以股抵債、企業(yè)并購。以物易物、以貨抵債、以服務(wù)沖抵租金。此事要對交易進行分解。第二種是第三人介入交易，比如代理、居間、行紀(jì)、拍賣、名義借用、資質(zhì)借用、納稅擔(dān)保、稅款代繳、信托、融資租賃等。到引用《司法解釋》，也就是司法判決書不會直接引用《司法解釋》，但是它一定會影響法官的判斷，而且是法官做出判決的重要的依據(jù)。執(zhí)法實踐當(dāng)中，哪些情況容易造成錯判呢？第一，代繳稅結(jié)構(gòu)中，代繳稅款人不構(gòu)成虛開。廢舊物資征管實踐中，常有稅務(wù)機

6、關(guān)與納稅人反復(fù)復(fù)合，形成代繳稅款的交易結(jié)構(gòu)。國稅發(fā)（2002）893號文實際上是這樣的結(jié)構(gòu)，把它抽象一下，實際上在零散戶跟收費企業(yè)和用費企業(yè)之間成立了兩個銷售關(guān)系，你看在財務(wù)上做“購進”處理，意味著這樣的一個收購公司先購進進來，零散戶賣給收購公司。收購公司再做“銷售”處理賣給零售企業(yè)，這是兩個銷售關(guān)系，兩個交易。但是有的包括基層司法機關(guān)和稅務(wù)機關(guān)，對這樣的交易結(jié)構(gòu)缺乏正確的認(rèn)識，他認(rèn)為只有一個交易。不是，實際上是有兩個交易。難道中間的不

7、收費嗎？不體現(xiàn)經(jīng)濟利益嗎？從銷售里邊就能看出來，一定是兩個銷售關(guān)系。但是里面不構(gòu)成虛開，是指中間的這樣一個公司不構(gòu)成虛開，中間的收廢企業(yè)不構(gòu)成虛開。但是893號文它沒有解決什么問題？沒有解決零散戶、零散銷售戶自己本身應(yīng)該繳納的3%的增值稅問題，零散戶需不需要繳納呢？他應(yīng)該繳納。但是由于在稅收競爭當(dāng)中，有的地方針對零散戶的銷售就會出來很多政策，一種是叫代扣代繳，讓收廢企業(yè)代扣代繳3%的增值稅。在代扣代繳政策之上，很多零散戶就逃走了，因為有

8、很多地方?jīng)]有代扣代繳稅款的這個政策，這就形成一個稅收洼地。有的地方企業(yè)就自創(chuàng)了一個代繳結(jié)構(gòu)，零散戶的3%的稅收有幾個個體戶集中繳納。我認(rèn)為在這個交易結(jié)構(gòu)中，這個交易結(jié)構(gòu)正好是2002年893號文的一個升級和升華，但是在交易上不完全一樣，它解決了893號文沒有解決的零散戶需要交納的增值稅的問題。而零散戶需要交納的增值稅，作為一筆稅源，各級地方政府都會非常關(guān)切，希望把稅源留在當(dāng)?shù)亍５谝环N，在代繳的結(jié)構(gòu)當(dāng)中不構(gòu)成虛開。第二種，匯總開具發(fā)票的，

9、不足以認(rèn)定為虛開，零售業(yè)銷售可以集中開具發(fā)票。第三，票貨時間不能同時的，不足以一概認(rèn)定為虛開。須個案對待，具體分析認(rèn)定。長期固定客戶，有可能先票后貨，也可能先貨后票，但是月底對賬，其中或者期末找平的，不構(gòu)成虛開。第四，廢舊物資收購中的特例。即國稅發(fā)（2002）893號文所說的交易結(jié)構(gòu)，不構(gòu)成虛開。第五，有一種情況非常復(fù)雜，銷售主體與履行（物權(quán)）行為分離時，不構(gòu)成虛開。這樣的一個合同關(guān)系，跟后面物權(quán)行為的方向發(fā)生了變異。買汽車也是一樣。從