中國社會科學院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布及研討

1、中國社會科學院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布及研討中國社會科學院財稅法案例研究中心成立暨首次成果發(fā)布及研討主持人：下面我們進行第二單元。前面做主題報告，主題報告壓縮一點，下面請各位嚴格遵守時間，所以今天的會議是財稅法案例研究中心，對制度的遵守比其他人更嚴格一些。下面開始。滕祥志：我準備講三個方面的內容，一個是稅法交易定性的理論；一個是刑法205條《及司法解釋》的理解；最后厘清一下那些交易結構容易引起的錯誤判斷。只有明確哪些交易結構

2、一定構成虛開（正面清單），哪些一定不構成虛開（排除清單），就便于做出正確的判斷了查辦涉稅犯罪案件要始終以能夠定案為準，查辦之初就應該有一個明確的調查方向和辦案指引，以便案件查得清、訴得出、判得下，而且當事各方心服口服。為此，應該引入稅法的基本理論和概念，并對水蛇征管制度和經濟交易的內在邏輯有充分的理解和把握。我們把一個增值稅犯罪的問題基于一個基本的視角，交易定性理論是稅法分析的基本分析工具，主要解決納稅主體認定、稅收客體的定性和量化、稅

3、收管轄權等基本稅法評價問題。交易類型豐富多彩，至少可以分成兩類：第一是單一交易。單一交易是指雙方主體，一個合同中僅存在一個法律關系的交易，比如買賣、租賃、聯(lián)營、特許權使用、股權轉讓、借用、贈與等。單一交易中，稅法的交易定性與合同性質基本是一致的。但也存在很多不一致的地方，比如：名為借貸實為分紅、名為聯(lián)營實為借貸、名為委建實為買賣、名為聯(lián)建實為以物易物、名為買一贈一實為折價銷售、名為投資合作實為租賃、名為贈與實為租賃、名為銷售回購實位融資

4、、名位為包實位為靠。承包里面涉及到資企業(yè)的執(zhí)照、資質、人員、資產的整體概括承包運營，是對企業(yè)的一個概括性的的整體管理，不僅像資質借用、名義借用僅僅是個公章、資質的借用。這種名和實的分割、對立、悖論，在商事交易當中無處不在。復合交易分三種，第一是合同當中隱含兩個或兩個以上的法律關系的交易，如聯(lián)建合同、互易合同、以房抵債、以房抵息、以股抵債、企業(yè)并購。以物易物、以貨抵債、以服務沖抵租金。此事要對交易進行分解。第二種是第三人介入交易，比如代理

5、、居間、行紀、拍賣、名義借用、資質借用、納稅擔保、稅款代繳、信托、融資租賃等。第三種是通過一組合約實現(xiàn)的交易，如融資租賃、融資融券、售后回租、銷售回購、線性交易、環(huán)形交易等。第一，代繳稅結構中，代繳稅款人不構成虛開。廢舊物資征管實踐中，常有稅務機關與納稅人反復復合，形成代繳稅款的交易結構。國稅發(fā)（2002）893號文實際上是這樣的結構，把它抽象一下，實際上在零散戶跟收費企業(yè)和用費企業(yè)之間成立了兩個銷售關系，你看在財務上做“購進”處理，意

6、味著這樣的一個收購公司先購進進來，零散戶賣給收購公司。收購公司再做“銷售”處理賣給零售企業(yè)，這是兩個銷售關系，兩個交易。但是有的包括基層司法機關和稅務機關，對這樣的交易結構缺乏正確的認識，他認為只有一個交易。不是，實際上是有兩個交易。難道中間的不收費嗎？不體現(xiàn)經濟利益嗎？從銷售里邊就能看出來，一定是兩個銷售關系。但是里面不構成虛開，是指中間的這樣一個公司不構成虛開，中間的收廢企業(yè)不構成虛開。但是893號文它沒有解決什么問題？沒有解決零散

7、戶、零散銷售戶自己本身應該繳納的3%的增值稅問題，零散戶需不需要繳納呢？他應該繳納。但是由于在稅收競爭當中，有的地方針對零散戶的銷售就會出來很多政策，一種是叫代扣代繳，讓收廢企業(yè)代扣代繳3%的增值稅。在代扣代繳政策之上，很多零散戶就逃走了，因為有很多地方沒有代扣代繳稅款的這個政策，這就形成一個稅收洼地。有的地方企業(yè)就自創(chuàng)了一個代繳結構，零散戶的3%的稅收有幾個個體戶集中繳納。我認為在這個交易結構中，這個交易結構正好是2002年893號文

8、的一個升級和升華，但是在交易上不完全一樣，它解決了893號文沒有解決的零散戶需要交納的增值稅的問題。而零散戶需要交納的增值稅，作為一筆稅源，各級地方政府都會非常關切，希望把稅源留在當?shù)?。第一種，在代繳的結構當中不構成虛開。第二種，匯總開具發(fā)票的，不足以認定為虛開，零售業(yè)銷售可以集中開具發(fā)票。第三，票貨時間不能同時的，不足以一概認定為虛開。須個案對待，具體分析認定。長期固定客戶，有可能先票后貨，也可能先貨后票，但是月底對賬，其中或者期末找

9、平的，不構成虛開。第四，廢舊物資收購中的特例。即國稅發(fā)（2002）893號文所說的交易結構，不構成虛開。第五，有一種情況非常復雜，銷售主體與履行（物權）行為分離時，不構成虛開。這樣的一個合同關系，跟后面物權行為的方向發(fā)生了變異。買汽車也是一樣。從這中間分別成立N個合同關系，但是物權的履行這個行為，它是從工廠到直接消費者，這樣一個直接的履行行為，這里邊也發(fā)生了合同跟資金的流轉方向、跟物流的流轉方向造成了分離，容易造成誤判。第六，賣場與品牌