檢驗和索賠條款

1、第九講 檢驗和索賠條款,中央財經(jīng)大學(xué)國際經(jīng)濟與貿(mào)易學(xué)院馬光明,主要內(nèi)容,一、進出口商品檢驗檢疫二、索賠條款三、違約金和定金條款四、仲裁條款五、不可抗力條款,一、商品檢驗檢疫,1. 內(nèi)容 （檢查什么？）檢驗：對商品質(zhì)量、數(shù)量、重量、包裝、安全、衛(wèi)生、裝運條件進行檢驗檢疫：對涉及人、動物、植物的傳染病、食物安全、病蟲害、疫情進行檢疫（人及貨物、包裝本身）,對人和食品的檢疫,鼠疫、霍亂、黃熱病、流感、瘧疾、脊髓灰質(zhì)炎、病毒性肝

2、炎、流腦、狂犬病、猩紅熱、白喉、炭疽熱等（隔離留驗）艾滋病、性病、麻風(fēng)病、精神病、開放性肺結(jié)核（阻止入境）進口食品（包括飲料、酒類、糖類）、食品添加劑、食品容器、包裝材料、食品用工具及設(shè)備必須符合我國有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。申請人須向檢驗檢疫機構(gòu)申報并接受衛(wèi)生監(jiān)督檢驗，合格方準(zhǔn)進口。,對動植物的檢疫,檢驗檢疫部門依法實施動植物檢疫的有：進出境、過境的動植物、動植物產(chǎn)品和其他檢疫物、動植物及其裝載容器、包裝物和鋪墊材料；來自疫區(qū)的運輸工具；進

3、境拆解的廢舊船舶等。 禁止旅客攜帶下列物品入境：血液及其制品、水果、辣椒、茄子、西紅柿、馬鈴薯，可用于繁殖的植物及其產(chǎn)品，動物尸體和標(biāo)本、土壤、活動物（伴侶貓、狗除外）、廢舊服裝等。,一、商品檢驗檢疫,2. 必要性 （為什么檢查）保證進口方按質(zhì)按量收取貨物檢驗證書是出口方順利出口的重要證件： 報關(guān)驗放、計算運輸/倉儲費用、進口國海關(guān)計算關(guān)稅、買賣雙方結(jié)算貨款、付款、索賠、爭端解決防止傳染病，保護進口國人、畜、植物、環(huán)

4、境衛(wèi)生安全,“檢疫”的由來,一、商品檢驗檢疫,3. 檢驗檢疫機構(gòu) （到哪里檢查）（一）法定機構(gòu)：負責(zé)強制檢驗以下內(nèi)容 出口方面，與人身安全、健康密切相關(guān)的商品；大宗傳統(tǒng)商品；質(zhì)量長期不穩(wěn)定，國外反映強烈的商品；需要在國際市場上打開銷路的新商品。進口方面，有關(guān)國計民生的大宗商品；重要的原材料；經(jīng)常發(fā)生質(zhì)量問題的商品；與人畜安全有關(guān)的商品。 1998年之前：國家進出口商品檢驗局、農(nóng)業(yè)部動植物檢疫局、衛(wèi)生部衛(wèi)生檢疫局

5、 1998年3月：國家出入境檢驗檢疫局 2001年4月：（國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局加入） 國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局 AQSIQ及其各地分支機構(gòu) 北京市海淀區(qū)馬甸東路9號,,一、商品檢驗檢疫,法定檢驗檢疫機構(gòu)（質(zhì)檢總局及其分支）的職責(zé)： 1. 法定檢驗檢疫 2. 應(yīng)申請或委托辦理鑒定業(yè)務(wù)，出具證書 3. 監(jiān)督管理：

6、 對法定檢驗范圍以外的進出口商品抽檢 對重點進出口商品生產(chǎn)企業(yè)派駐質(zhì)量監(jiān)督員 進出口商品質(zhì)量認證標(biāo)志、商標(biāo)、封識管理（見后） 指定、認可符合條件的國外檢驗機構(gòu)承擔(dān)特定 的檢驗檢疫工作，并對其工作進行監(jiān)督抽查,對進出口商品的認證管理,國家對涉及人類健康和動植物生命和健康，以及環(huán)境保護和公共安全的產(chǎn)品實行強制性認證制度。 自2002年5月1日起，列入《中華人民共和國實施強制性產(chǎn)品

7、認證的產(chǎn)品目錄》的商品包括：家用電器、汽車、摩托車、信息技術(shù)、電信終端、音視頻、照明設(shè)備、醫(yī)療器械產(chǎn)品等19大類132種，必須經(jīng)過指定認證機構(gòu)認證合格，取得指定認證機構(gòu)頒發(fā)的認證證書，并加施認證標(biāo)志后，方可進口。,,3C認證，就是中國強制性產(chǎn)品認證制度，英文名稱China Compulsory Certification，英文縮寫CCC。,我國其它檢驗檢疫機構(gòu),（1）國家食品藥品監(jiān)督管理局 負責(zé)對進口藥品實行注冊制度、法定檢驗制度

8、。 （2）專業(yè)部門負責(zé)的其他檢驗機構(gòu) 進出口計量器具計量部門負責(zé)檢驗檢定；進口船舶等由船舶檢驗機構(gòu)辦理；進口飛機等由民航部門的專門機構(gòu)檢驗辦理；出口文物須經(jīng)國家文物行政管理部門檢驗鑒定等,一、商品檢驗檢疫,（二）國際上的其它檢驗檢疫機構(gòu)美國食品藥物管理局（官方） Food and Drug Administration FDA美國保險人實驗室 （半官方） Underwrites Laboratories

9、 UL法國國家實驗室 （官方）瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司 （民間） Societe Generale de Surveillance S.A. SGS日本海事鑒定協(xié)會 （民間） NKKK英國勞埃氏公證行 （民間）Lloyd’s Surveyor,美國保險人實驗室（Underwrites Laboratories，簡稱UL），它是世界上最大的從事安全試驗和鑒定的,獨立第三方民間檢驗機構(gòu)之一。在100多年的發(fā)展過程中，其自身形成

10、了一套嚴密的組織管理體制、標(biāo)準(zhǔn)開發(fā)和產(chǎn)品認證程序。是一個獨立的、非盈利的、為公共安全做試驗的專業(yè)機構(gòu)。它采用科學(xué)的方法來研究確定各種材料、裝置、產(chǎn)品、設(shè)備、建筑等對生命、財產(chǎn)有無危害；確定和編寫、發(fā)行相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)和有助于減少及防止造成生命財產(chǎn)受到損失的資料。同時開展調(diào)研業(yè)務(wù)，對產(chǎn)品的安全認證和經(jīng)營安全證明業(yè)務(wù)，它最終的目的是為市場提供具有相當(dāng)安全水準(zhǔn)的商品。,日本海事檢定協(xié)會（NKKK）,日本海事檢定協(xié)會創(chuàng)立于1913年,是一個社團法人檢

11、驗協(xié)會,主要是為社會公共利益服務(wù).NKKK總部設(shè)在東京,除在本國各港口設(shè)有檢驗所外,還在泰國、新加坡、馬來西亞、菲律賓和印度尼西亞等過設(shè)有海外事務(wù)所。目前，NKKK在國內(nèi)外設(shè)立的分支機構(gòu)有70多個，業(yè)務(wù)范圍很廣，主要檢驗項目有：艙口檢視、積載鑒定、狀態(tài)檢驗、殘損鑒定、水尺計重、液體計量、衡重衡量及理化檢驗等，還接受從廠家到裝船或從卸貨到擁護之間的連續(xù)檢驗。NKKK與中國商品檢驗機構(gòu)簽訂長期委托檢驗協(xié)議，多年來，雙方有著密切的相互委托檢驗

12、業(yè)務(wù)和頻繁的技術(shù)交流。,日內(nèi)瓦通用鑒定公司（ SGS ）,是 Societe Generale de Surveillance S.A. 的簡稱，譯為“通用公證行”。 　　它創(chuàng)建于1887年，是目前世界上最大、資格最老的民間第三方從事產(chǎn)品質(zhì)量控制和技術(shù)鑒定的跨國公司?？偛吭O(shè)在日內(nèi)瓦,在世界各地設(shè)有251家分支機構(gòu)，256個專業(yè)實驗室和 40000多名專業(yè)技術(shù)人員，在142個國家開展產(chǎn)品質(zhì)檢、監(jiān)控和保證活動。 　　國內(nèi)于1991年和中

13、國標(biāo)準(zhǔn)開發(fā)公司（質(zhì)監(jiān)總局下屬單位）成立合資公司，即通標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)服務(wù)有限公司，目前全國成立24個分公司辦事處，全國員工超過5000人，主要從事檢驗、測試、認證、驗廠等貿(mào)易保障相關(guān)工作?！　?jù)該公司宣稱，目前世界上有23個國家（主要是發(fā)展中國家）的政府實施SGS檢驗，服務(wù)范圍覆蓋農(nóng)產(chǎn)、礦產(chǎn)、石化產(chǎn)品、工業(yè)品和消費品的檢驗、鑒定、測試、貿(mào)易保障服務(wù)和國際認證服務(wù)。,,,,雙方可在合同中約定用哪家檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書作為檢驗依據(jù),一、商品檢

14、驗檢疫,4. 合同中檢驗時間和地點的規(guī)定A. 在出口國檢驗 以出口國檢驗機構(gòu)的檢驗證書為最終質(zhì)檢依據(jù)。在跟單托收和跟單信用證中均要求提供質(zhì)檢證書。之后查出問題賣方不負責(zé)，除非進口方能舉證質(zhì)檢證書作假 包括產(chǎn)地檢驗、裝運港檢驗 在象征性交貨中對進口方而言風(fēng)險較大 （已經(jīng)付了款，但質(zhì)檢證書可能有假，之后查出問題不負責(zé)）,一、商品檢驗檢疫,4. 合同中檢驗時間和地點的規(guī)定B. 在進口國檢驗 以進口國檢驗機

15、構(gòu)的檢驗證書為最終質(zhì)檢依據(jù)。在跟單托收和跟單信用證中一般不要求須提供質(zhì)檢證書。之后查出質(zhì)量問題，可以索賠 （注意合同約定的索賠期） 包括目的港卸貨后檢驗、買方營業(yè)所以及最終用戶所在地檢驗（適用于需要安裝調(diào)試的設(shè)備） 對進口方風(fēng)險也大 （不憑質(zhì)檢證書就付了款，雖可以之后索賠）對出口方也有風(fēng)險 （檢驗機構(gòu)不熟悉）,一、商品檢驗檢疫,4. 合同中檢驗時間和地點的規(guī)定C. 在出口國檢驗，進口國復(fù)驗 以出口國檢驗機構(gòu)的檢

16、驗證書為托收或信用證付款的依據(jù)。在跟單托收和跟單信用證中要求提供質(zhì)檢證書。復(fù)驗查出質(zhì)量問題，可以索賠（注意合同約定的索賠期） 對進口方很有利（付款時有賣方提供的質(zhì)檢證書，又擁有復(fù)驗權(quán)）但是兩次檢驗成本增大了,回顧：信用證練習(xí)3,A出口一批大豆至美國商人B，合同規(guī)定大豆含油量應(yīng)當(dāng)在5%上下10%范圍內(nèi)，使用信用證支付。B通過開證行開出的信用證也如此規(guī)定。A裝船后提交了一套包含5.4%含油量的質(zhì)檢證書的合格單據(jù)，順利從開證行取

17、得貨款。B在貨物到港時向開證行付款得到了單據(jù)，并取得了貨物，但經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)大豆含油量僅有4.4%，于是要求開證行償還貨款。請問開證行是否有義務(wù)償還B貨款？為什么？B應(yīng)當(dāng)如何做？,case1,我國A出口一批貨物至美國商人B，使用CFR洛杉磯，信用證支付，檢驗條款為裝運港檢驗、目的港復(fù)驗。A憑借合格的海運提單、合格的裝運港檢驗機構(gòu)開具的檢驗證書等單據(jù)順利從開證行取得了貨款。B贖單提貨后在進口港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)貨物有幾箱嚴重受潮，且查明原因是在海運途

18、中由于船方管貨不善，船艙部分浸水所致。請問B能否要求A賠償損失？,case2,我國A出口一批貨物至美國商人B，使用DEQ洛杉磯，信用證支付，檢驗條款為裝運港檢驗、目的港復(fù)驗。A憑借合格的海運提單、合格的裝運港檢驗機構(gòu)開具的檢驗證書等單據(jù)順利從開證行取得了貨款。B贖單提貨后在進口港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)貨物有幾箱嚴重受潮，且原因是在海運途中由于船方管貨不善，船艙的一部分浸水所致。請問B能否要求A賠償損失？,二、 索賠條款,索賠定義：受損害的一方在發(fā)生

19、爭議后向違約方提出賠償和補救的要求。常見的索賠及其涉及當(dāng)事人有：1. 買方支付貨款后向賣方提出索賠（貨物數(shù)量、質(zhì)量等不符合合同約定）結(jié)合檢驗時間地點2. 買方支付貨款后向承運人索賠（貨物數(shù)量少于提單載明數(shù)量、簽發(fā)了清潔提單而貨物有殘損）3. 買方支付貨款后向保險公司索賠（發(fā)生承保范圍內(nèi)的貨損，又不能向或未向承運人索賠的）4. 賣方向買方索賠（買方未按時派船接貨、未按時付款等導(dǎo)致的損失）,合同中的索賠條款,1. 索賠依據(jù)

20、法律依據(jù)（買賣合同、適用的法律規(guī)定、公約、 慣例等） 事實依據(jù) （違約的事實及其書面證明）2. 索賠期限 根據(jù)不同貨物種類特點在合同中約定不同的索賠 期限（起算日期和時限）,起算日期： 1. 貨物到達目的港后 2. 貨物在目的港卸下運輸工具后 3. 貨物到達目的港經(jīng)檢驗后 4. 貨物到達買方營業(yè)處所在地后 時限的慣常規(guī)定： 一般貨物：30-45天 易腐爛貨物：幾天

21、 機械設(shè)備：數(shù)量問題60天，品質(zhì)問題1-2年,中國A公司（買方）與外國B公司（賣方）達成協(xié)議，合同第10條規(guī)定，品質(zhì)保證期限為貨到目的口岸12個月內(nèi)，在保證期限內(nèi)，因制造廠商在設(shè)計制造過程中的缺陷造成貨物損害，應(yīng)由賣方負責(zé)賠償。合同第11條規(guī)定，貨物到達目的口岸后，買方可委托中國商品檢驗局對貨物進行復(fù)檢。得于貨到目的口岸的30天內(nèi)憑中國商品檢驗局出具的檢驗證書向賣方要求索賠。1999年3月24日貨物到達目的港，買方A公司申請中國商品檢驗

22、局對該批貨物進行商檢后，發(fā)現(xiàn)貨物存在品質(zhì)問題，A公司于1999年4月25日書面通知B公司，要求索賠。B公司以A公司已超過了合同規(guī)定的30天索賠期為由拒絕賠償。請問A公司可否要求賠償？,三、違約金和定金條款,國際貿(mào)易中，雙方有時會在合同中約定違約金和定金條款，以約束雙方當(dāng)事人的行為，防止違約；1.違約金：指的是一方當(dāng)事人違反合同，則應(yīng)按照約定或法律規(guī)定向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，稱為違約金。違約金的支付不以守約方損失為前提條件

23、，即使違約并未使得守約方發(fā)生任何實際損害，違約方也需要按照合同約定支付該筆違約金——違約金的支付與守約方的損失及其大小無關(guān)，而支付違約金后一般也得以不再賠償損失。,,但，我國《合同法》規(guī)定，若約定的違約金過分低于或高于由于違約給守約方帶來的實際損失，則當(dāng)事人可以請求法院或仲裁庭酌情予以增加或者減少。違約金條款的例子（應(yīng)明確具體便于執(zhí)行）裝運期4月份，如賣方推遲裝運，每延遲10天，應(yīng)當(dāng)向買方支付合同總金額1%的違約金，延遲不足10天者

24、按10天計，違約金金額總額不得超過合同總金額的5%，若賣方逾期2個月為裝運，則買方有權(quán)取消合同。,,2. 定金指的是一方當(dāng)事人按照合同約定預(yù)先支付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢，稱為定金，以保證合同的成立、擔(dān)保合同的履行，同時保留合同解除權(quán)。我國《合同法》規(guī)定，若付給定金的一方履行義務(wù)，定金應(yīng)當(dāng)收回或作為預(yù)付貨款得以抵價；若不履行義務(wù)，則無權(quán)要求返回定金（此時合同可以解除）；接受定金方若不履行義務(wù)則應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。,三、仲裁條款,合

25、同履行過程中如果雙方發(fā)生爭議，有以下幾種解決途徑：1. 友好協(xié)商2. 調(diào)解3. 提交法院訴訟4. 提交仲裁機構(gòu),提交仲裁和訴訟的區(qū)別,1.機構(gòu)選擇： 訴訟：一方當(dāng)事人向具管轄權(quán)的法院起訴 后，另一方必須應(yīng)訴，且雙方均無選擇法官權(quán)力一、訴訟法第二十二條 對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。 法人的住所地是法人的主要營業(yè)地或者主要

26、辦事機構(gòu)所在地 二、最高人民法院 《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞ 若干問題的意見（試行）》第9條規(guī)定：“公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外”,,仲裁：雙方可以在合同中約定產(chǎn)生爭議后提交的仲裁機構(gòu)(地點) 。根據(jù)中國的規(guī)則，仲裁庭一般為3個仲裁員組成，雙方可以各自指定一個。,提交仲裁和訴訟的區(qū)別,2. 費用： 法院訴訟費用要高于仲裁費用 仲裁費用： 1

27、、申請仲裁費 （1萬） 2 、仲裁員實際費用（交通費、差旅費等） 3 、輔助費用 （翻譯、記錄、通訊、開庭室等） 4 、調(diào)查取證費 （委托仲裁庭調(diào)查取證的費用）,,,提交仲裁和訴訟的區(qū)別,3. 速度和效率： 法院訴訟耗時長，程序復(fù)雜、效率低4. 效力： 法院訴訟失敗者可以再上訴；仲裁結(jié)果一般具有終局性，可以申請法院強制執(zhí)行5. 公開與否 仲裁案件不公開審理，從而可以有效地保護當(dāng)事

28、人的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽。 注意：一旦雙方在合同中決定使用仲裁作為爭端解決方案，就自動排除了使用訴訟解決爭端的可能性，任一方不得再向法院訴訟。,仲裁條款（協(xié)議）的內(nèi)容,1. 仲裁地點的確定 力爭本國、對方所在國、第三國2. 仲裁機構(gòu)的選擇（常設(shè)仲裁機構(gòu)和臨時） 臨時仲裁機構(gòu)：雙方共同指定人員設(shè)立仲裁庭， 爭議解決后馬上解散 中國的常設(shè)仲裁機構(gòu)：中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會及其上海、深圳分會 國際

29、上信譽良好的仲裁機構(gòu)：美國仲裁協(xié)會、日本國際商事仲裁協(xié)會、倫敦國際仲裁院等、瑞士蘇黎世商會仲裁院,仲裁條款（協(xié)議）的內(nèi)容,3. 仲裁程序法的選擇 力爭本國《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》，也可適當(dāng)約定其它國際規(guī)則4. 仲裁效力 一般規(guī)定是終局性的，對雙方具有約束力，可以強制執(zhí)行，敗訴方不可以再上訴法院，除非對仲裁審理程序有異議。5. 費用負擔(dān) 一般是敗訴方負擔(dān)（見后）,仲裁費的負擔(dān),由仲裁機關(guān)采取依法裁

30、決責(zé)令負擔(dān)。責(zé)令負擔(dān)又根據(jù)敗訴或受益比例分別采?。孩贁≡V人負擔(dān)；②按比例負擔(dān)，其中又分為當(dāng)事人部分敗訴、部分勝訴，按比例和責(zé)任大小分擔(dān)和共同訴訟人敗訴時，按共同訴訟人的不同責(zé)任、不同的份額或占有標(biāo)的成數(shù)分擔(dān)；③申請人負擔(dān)；申請人出于某種原因，申請仲裁立案收費后，又申請撤訴的，原繳納的受理費仍由申請人負擔(dān)，不再退還。,仲裁條款實例：,仲裁條款本合同產(chǎn)生的一切爭議，雙方應(yīng)本著友好協(xié)商的精神共同解決，如果不能解決，應(yīng)提交北京中國國際經(jīng)濟貿(mào)易

31、仲裁委員會。其裁決效力是終局性的，對雙方都有約束力，仲裁費用除仲裁庭另有規(guī)定外，由敗訴方承擔(dān),不可抗力條款,國際貨物買賣合同一般都約定不可抗力條款，約定在發(fā)生不可抗力事件時免除的一方對于另一方的合同義務(wù)，即免責(zé)。,不可抗力概念及三要件：,買賣雙方簽約后，發(fā)生了不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽造成的當(dāng)事人既不能預(yù)見和預(yù)防，又不能避免和克服的意外事故，導(dǎo)致合同無法履行或者不能如期履行，這些事故稱為不可抗力事件。此時發(fā)生意外事故的一方可以免

32、除未履約或推遲履約的責(zé)任自然原因：洪水 暴風(fēng) 干旱 暴雪 地震等社會原因：戰(zhàn)爭 罷工 政府封鎖禁運等,例子：以下屬于不可抗力事故嗎,1. 出口人倉庫發(fā)生巨大火災(zāi)2. 日本出口人在合同標(biāo)的物產(chǎn)地的生產(chǎn)基地由于周圍火山噴發(fā)引發(fā)小型地震而坍塌3. 6月，福建省出口人的倉庫由于臺風(fēng)登陸，頂棚被吹倒4. 出口至英國的貨物在索馬里被海盜劫持,不可抗力事件的處理程序,1. 當(dāng)事人在不可抗力事件發(fā)生后及時通知對方并給出證明機構(gòu)的證明（通知

33、時限和證明機構(gòu)可以在合同中約定）2. 另一方在接到通知后及時答復(fù)，否則一般視作默認接受3. 接受通知： 解除或變更合同 不接受通知：爭端解決程序啟動,合同中不可抗力條款的內(nèi)容,1. 不可抗力事件的范圍 列舉式 概括式 綜合式2. 不可抗力的后果 解除合同、延期履行合同等3. 不可抗力事件通知期限與方法4. 出具證明文件的機構(gòu) 中國一般是貿(mào)促會；其它國家：地區(qū)或行業(yè)商會

34、、公證行,不可抗力條款實例,不可抗力條款 如由于戰(zhàn)爭、地震、水災(zāi)、暴風(fēng)雨、雪災(zāi)等，以及其它不可抗力事件導(dǎo)致賣方不能全部或部分裝運或延遲裝運合同貨物，賣方可以酌情申請解除合同或延遲履行合同。但賣方須用電報或電傳在事故后2天內(nèi)通知買方，并在15天內(nèi)向買方提交中國國際貿(mào)易促進委員會出具的證明書。,買賣雙方簽訂出口合同內(nèi)有不可抗力條款。采用CFR術(shù)語。貨物卸至目的港過程中遭遇港口大罷工，貨物全損。 1. 請問該損失是否屬于不可抗力事故