技術(shù)合同糾紛訴訟實(shí)務(wù)

1、1,技術(shù)合同糾紛訴訟實(shí)務(wù),北京知識產(chǎn)權(quán)法院審一庭彭文毅,1,2,主要內(nèi)容,技術(shù)合同的種類技術(shù)合同的主要條款實(shí)體審理簽約方主體資格合同效力及法律后果合同解除及法律后果技術(shù)合同的違約責(zé)任技術(shù)合同糾紛的成因分析,2,技術(shù)合同的種類,技術(shù)開發(fā)合同：1．委托開發(fā)合同；2．合作開發(fā)合同；3．科技成果轉(zhuǎn)化合同（參照）；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：1．專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；2．專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；3．專利實(shí)施許可合同；4．技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同；5．技術(shù)進(jìn)出口

2、合同 ；6．技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中關(guān)于讓與人向受讓人提供實(shí)施技術(shù)的專用設(shè)備、原材料或者提供有關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)的約定；7．當(dāng)事人以技術(shù)入股方式訂立聯(lián)營合同，但技術(shù)入股人不參與聯(lián)營體的經(jīng)營管理，并且以保底條款形式約定聯(lián)營體或者聯(lián)營對方支付其技術(shù)價款或者使用費(fèi)的，視為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；8．其他技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，如植物新品種權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、植物新品種許可合同等，可以參照合同法關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的規(guī)定。 技術(shù)咨詢合同技術(shù)服務(wù)合同,3,技術(shù)合同條款（一）,一、

3、項(xiàng)目名稱 項(xiàng)目名稱應(yīng)當(dāng)反映合同的技術(shù)特征和法律特征，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)合同的內(nèi)容相符。二、標(biāo)的的內(nèi)容、范圍、要求 1.技術(shù)開發(fā)合同標(biāo)的：新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝、新材料及其系統(tǒng)，包括當(dāng)事人在訂立技術(shù)合同時尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案，但對技術(shù)上沒有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品的改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及對技術(shù)成果的驗(yàn)證、測試和使用除外；具有實(shí)用價值但尚未實(shí)現(xiàn)工業(yè)化應(yīng)用的科技成果（包括階段性成果）。 2.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同標(biāo)的：現(xiàn)有特定

4、的專利、專利申請、技術(shù)秘密的相關(guān)權(quán)利。不包括尚待研究開發(fā)的技術(shù)成果（技術(shù)開發(fā)合同）和不涉及專利等知識產(chǎn)權(quán)或者技術(shù)秘密的知識、技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)和信息傳授（視具體內(nèi)容歸入技術(shù)咨詢合同或者技術(shù)服務(wù)合同）。,4,技術(shù)合同條款（二）,3.技術(shù)咨詢合同標(biāo)的：對特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價等服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)載明咨詢項(xiàng)目的內(nèi)容、咨詢報(bào)告和意見的要求。特定技術(shù)項(xiàng)目，包括有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項(xiàng)目，促進(jìn)科技進(jìn)步和

5、管理現(xiàn)代化、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等運(yùn)用科學(xué)知識技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查、分析、論證、評價、預(yù)測的專業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目。4.技術(shù)服務(wù)合同標(biāo)的：為解決特定技術(shù)問題業(yè)服務(wù)項(xiàng)目，應(yīng)載明技術(shù)服務(wù)項(xiàng)目的內(nèi)容、工作成果和技術(shù)要求。特定技術(shù)問題，包括需要運(yùn)用專業(yè)技術(shù)知識、經(jīng)驗(yàn)和信息解決的改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護(hù)資源環(huán)境、實(shí)現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等專業(yè)技術(shù)問題。,5,技術(shù)合同條款（三）,三、履行計(jì)劃、

6、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式合同履行計(jì)劃和進(jìn)度： 合同履行期限較長的，應(yīng)載明總體計(jì)劃、年度計(jì)劃和執(zhí)行步驟。履行地點(diǎn)： 由當(dāng)事人約定或協(xié)商解決。協(xié)商不成的，技術(shù)開發(fā)合同在研究開發(fā)人所在地履行，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同在受讓人所在地履行；技術(shù)咨詢服務(wù)合同在受托人所在地履行，技術(shù)服務(wù)合同在委托人所在地履行。,6,技術(shù)合同條款（四）,合同履行方式1、技術(shù)開發(fā)合同一般通過新技術(shù)、新材料、新產(chǎn)品、新工藝的研制和開發(fā)，樣品、樣機(jī)的試

7、制，成套技術(shù)設(shè)備的試制、生產(chǎn)等多種方式來完成；2、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般通過讓與人提交技術(shù)圖紙、計(jì)算機(jī)軟盤、磁盤、磁帶、工藝或者材料配方、工藝規(guī)程、樣品、樣機(jī)、成套技術(shù)設(shè)備、動植物新品種、微生物菌種等形式完成；3、技術(shù)咨詢合同一般通過受托人向委托人提交可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)研以及分析報(bào)告等方式完成；4、技術(shù)服務(wù)合同一般通過工藝產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)、新產(chǎn)品新材料性能的測試分析、新型或者復(fù)雜生產(chǎn)線的調(diào)試、非標(biāo)準(zhǔn)化的測試分析以及利用新技術(shù)

8、和經(jīng)驗(yàn)為特定項(xiàng)目服務(wù)等方式完成。,7,技術(shù)合同條款（五）,四、技術(shù)情報(bào)和資料的保密1、內(nèi)容涉及國家安全和重大利益需要保密的技術(shù)合同，應(yīng)載明國家秘密事項(xiàng)的范圍、密級和保密期限以及各方的責(zé)任。2、當(dāng)事人一方要求對方承擔(dān)保密義務(wù)的商業(yè)秘密事項(xiàng)，應(yīng)列出涉及技術(shù)秘密的資料、樣品、信息、數(shù)據(jù)和其他秘密事項(xiàng)的清單，保密期限以及違反保密義務(wù)的責(zé)任。3、當(dāng)事人可以約定不論本合同是否變更、解除或者終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應(yīng)繼續(xù)承

9、擔(dān)保密的義務(wù)和責(zé)任。,8,技術(shù)合同條款（六）,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分，承擔(dān)保密義務(wù)。 最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第2款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)咨詢合同委托人提供的技術(shù)資料和數(shù)據(jù)或者受托人提出的咨詢報(bào)告和意見未約定保密義務(wù)，當(dāng)事人一方引用、發(fā)表或者向第三人提供的，不認(rèn)定為違約行為，但侵害對方當(dāng)事人對此享有的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任

10、。,9,技術(shù)合同條款（七）,五、風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān) 載明研究開發(fā)風(fēng)險的范圍、歸責(zé)和負(fù)擔(dān)辦法。約定科研風(fēng)險由雙方分擔(dān)的，載明各方負(fù)擔(dān)的份額或者比例。風(fēng)險責(zé)任的負(fù)擔(dān)：（1）當(dāng)事人有約定的從約定；（2）當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條仍不能確定的，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。（3）當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)可能致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)措施減少損失。沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴(kuò)

11、大的，應(yīng)當(dāng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。這種科研風(fēng)險應(yīng)當(dāng)具備三個條件：一是看研究開發(fā)課題本身在國際和國內(nèi)現(xiàn)有技術(shù)水平下是否具有足夠的難度；二是看當(dāng)事人在研究開發(fā)工作中是否充分發(fā)揮了主觀努力并已取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展；三是對同行業(yè)專家來說，因科研風(fēng)險導(dǎo)致的這次失敗是否屬于合理的失敗。,10,技術(shù)合同條款（八）,六、技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法技術(shù)成果，是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗(yàn)作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案，包括專利、專利申請

12、、技術(shù)秘密、計(jì)算機(jī)軟件、集成電路布圖設(shè)計(jì)、植物新品種等。合同當(dāng)事人就履行技術(shù)合同過程中所產(chǎn)生的技術(shù)成果的歸屬、使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、利益分配辦法和改進(jìn)技術(shù)的分享辦法等問題約定明確，即明確知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)權(quán)益歸誰所有，如何使用和轉(zhuǎn)讓，以及由此產(chǎn)生的利益怎樣分配。,11,技術(shù)成果的歸屬和分享,當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)享有該技術(shù)成果。但是，該技術(shù)成果價值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當(dāng)

13、事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，可以視為當(dāng)事人對實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)技術(shù)成果的權(quán)屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。,12,

14、技術(shù)開發(fā)合同——成果歸屬,委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨(dú)申

15、請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費(fèi)實(shí)施該專利。合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。,13,技術(shù)開發(fā)合同——成果分享,委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》第61條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，即當(dāng)事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人

16、使用技術(shù)秘密，并獨(dú)占由此所獲利益的權(quán)利。委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。,14,技術(shù)合同條款（九）,七、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)既可以是技術(shù)合同標(biāo)的所約定的各項(xiàng)內(nèi)容，也可以是當(dāng)事人約定的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或者其他驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)合同的驗(yàn)收方法，可以采用技術(shù)鑒定會、專家論證會等方法驗(yàn)收，也可以是由委托方或者受讓方單方認(rèn)可即為驗(yàn)收的方法。最終，應(yīng)當(dāng)由驗(yàn)收方出具驗(yàn)收證明或者文件，

17、作為合同驗(yàn)收通過的依據(jù)?；隍?yàn)收時的方法及認(rèn)知水平導(dǎo)致質(zhì)量缺陷未產(chǎn)生或被發(fā)現(xiàn)，驗(yàn)收不能視為客戶對項(xiàng)目或設(shè)備的內(nèi)在質(zhì)量缺陷不持異議，只能視為產(chǎn)品達(dá)到當(dāng)時的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。但如果驗(yàn)收（合理）期限內(nèi)，接收方未通知對方驗(yàn)收，則視為產(chǎn)品質(zhì)量合格。,15,技術(shù)合同條款（十）,八、價款、報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付方式考慮的因素：（1）技術(shù)商品的轉(zhuǎn)讓次數(shù)；（2）技術(shù)商品的研究開發(fā)成本，包括直接成本和間接成本；（3）技術(shù)商品的成熟程度；（4）技術(shù)商品的使用期限

18、；（5）技術(shù)商品價款等費(fèi)用的支付方式；（6）技術(shù)商品的經(jīng)濟(jì)效益；（7）技術(shù)商品的使用范圍、風(fēng)險責(zé)任大小、技術(shù)后續(xù)改進(jìn)回授等因素。最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，對技術(shù)合同的價款、報(bào)酬和使用費(fèi)，當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，人民法院可以按照以下原則處理：（一）對于技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，根據(jù)有關(guān)技術(shù)成果的研究開發(fā)成本、先進(jìn)性、實(shí)施轉(zhuǎn)化和應(yīng)用的程度，當(dāng)事人享有的權(quán)益和承擔(dān)的責(zé)任，以及技術(shù)成

19、果的經(jīng)濟(jì)效益等合理確定； （二）對于技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同，根據(jù)有關(guān)咨詢服務(wù)工作的技術(shù)含量、質(zhì)量和數(shù)量，以及已經(jīng)產(chǎn)生和預(yù)期產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益等合理確定。技術(shù)合同價款、報(bào)酬、使用費(fèi)中包含非技術(shù)性款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)分項(xiàng)計(jì)算。,16,技術(shù)合同條款（十一）,最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第31條第1款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)咨詢合同受托人進(jìn)行調(diào)查研究、分析論證、試驗(yàn)測定等所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承

20、擔(dān)。最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第35條第1款規(guī)定，當(dāng)事人對技術(shù)服務(wù)合同受托人提供服務(wù)所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人承,17,技術(shù)合同條款（十二）,九、違約金或者損害賠償額的計(jì)算方法 違約金不得超過合同的價款、報(bào)酬或者使用費(fèi)的總額。損害賠償額的計(jì)算方法，不能顯失公平。 一般情況下，違約方支付違約金后，不再計(jì)算和賠償損失。但是，如果合同特別約定違約方給對方造成的損害超過違約金

21、時，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償違約金不足部分的除外。當(dāng)事人沒有約定違約金和損害賠償計(jì)算方法的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約方的違約情況及其給對方造成的實(shí)際損失，由違約方承擔(dān)對方的實(shí)際損失。十、爭議解決的辦法：1、協(xié)商；2、仲裁；3、訴訟。十一、名詞和術(shù)語的解釋 對合同涉及的重要概念、關(guān)鍵用語和定義、不特定的表述進(jìn)行特別的界定，確保當(dāng)事人準(zhǔn)確實(shí)施技術(shù)合同。十二、合同附件：包括有關(guān)的技術(shù)資料、可行性論證和技術(shù)評價報(bào)告、項(xiàng)目任務(wù)書和計(jì)劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范

22、、原始設(shè)計(jì)和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔、表格、數(shù)據(jù)和照片等。,18,案例：普華中心訴華效公司 技術(shù)合同糾紛,基本案情：涉案實(shí)用新型專利為“一種中低溫余熱蒸汽/熱水閃蒸復(fù)合發(fā)電裝置”，專利權(quán)人普華中心。2001年至2002年，普華中心與華效公司約定，以華效公司的名義經(jīng)營項(xiàng)目工程，普華中心作為技術(shù)負(fù)責(zé)單位，共同對外開展業(yè)務(wù)；合作期限與涉案專利有效期限相一致。2003年1月16日，華效公司向普華中心支付了8萬元技術(shù)

23、服務(wù)費(fèi)。2004年3月4日，普華中心與華效公司就華豐項(xiàng)目簽訂《技術(shù)服務(wù)合同》，約定：華效公司承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)施工作，雙方進(jìn)行技術(shù)合作，華效公司使用涉案實(shí)用新型專利技術(shù)，普華中心提供相關(guān)的技術(shù)服務(wù)。華效公司分五期向普華中心支付對價260萬元。合同簽訂后，普華中心根據(jù)華效公司提交的華豐項(xiàng)目的余熱參數(shù)出具了6套《優(yōu)化設(shè)計(jì)方案》供專家評審，最終專家及業(yè)主同意實(shí)施優(yōu)化方案1。然而，該優(yōu)化方案實(shí)施后該機(jī)組的發(fā)電功率未達(dá)到性能保證要求，且未能達(dá)到設(shè)計(jì)發(fā)電

24、量。華效公司已向普華中心實(shí)際支付了98萬元合同款項(xiàng)。,一審法院認(rèn)為,雙方簽訂的《技術(shù)服務(wù)合同》合法有效，根據(jù)該合同的約定，普華中心是在給定熱源參數(shù)條件下，確保該系統(tǒng)達(dá)到優(yōu)化設(shè)計(jì)中所確定的發(fā)電功率及相關(guān)技術(shù)性能指標(biāo)。 優(yōu)化方案1的實(shí)施未達(dá)到設(shè)計(jì)發(fā)電量，主要責(zé)任在于華效公司確定的余熱參數(shù)不準(zhǔn)確，普華中心對此不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。但是，普華中心在《優(yōu)化設(shè)計(jì)方案》中未詳細(xì)闡述和分析六套設(shè)計(jì)方案的利弊，可能誤導(dǎo)專家對優(yōu)化方案的評審和確定，普華中心出具

25、的《優(yōu)化設(shè)計(jì)方案》存在明顯瑕疵。 因此，根據(jù)公平原則，普華中心和華效公司對涉案項(xiàng)目的失敗均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。普華中心主張華效公司支付尚欠的技術(shù)服務(wù)費(fèi)162萬元應(yīng)予支持，但對其有關(guān)華效公司應(yīng)承擔(dān)100萬元違約金的主張不予支持。,二審法院認(rèn)為,根據(jù)《技術(shù)服務(wù)合同》約定，余熱發(fā)電系統(tǒng)熱源的參數(shù)應(yīng)經(jīng)華效公司與普華中心共同認(rèn)可，故優(yōu)化方案1的實(shí)施未達(dá)到設(shè)計(jì)發(fā)電量，雙方應(yīng)共同承擔(dān)責(zé)任。從雙方關(guān)系來看，華效公司主要負(fù)責(zé)技術(shù)的市場推廣工作，普華中心

26、主要負(fù)責(zé)技術(shù)工作，故作為技術(shù)提供方的普華中心推薦的優(yōu)化方案1對該方案最終被采用具有重大影響，其對優(yōu)化方案1的實(shí)施未達(dá)到設(shè)計(jì)發(fā)電量亦應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。（原審法院有關(guān)優(yōu)化方案1的實(shí)施未達(dá)到設(shè)計(jì)發(fā)電量的主要責(zé)任在于華效公司確定的余熱參數(shù)的不準(zhǔn)確 。）雙方當(dāng)事人對合同目的未最終完全實(shí)現(xiàn)負(fù)有同等法律責(zé)任，華效公司應(yīng)向普華中心支付合同總價款260萬元的一半。鑒于華效公司已向普華中心實(shí)際支付了98萬元的合同價款，故華效公司應(yīng)繼續(xù)向普華中心支付32萬元

27、合同價款。,22,實(shí)體審理——主體資格,技術(shù)成果的持有人與合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，是確定技術(shù)合同當(dāng)事人主體資格的前提。審核權(quán)屬證據(jù)，確定簽約方是否有能力開發(fā)技術(shù)或者有權(quán)處分技術(shù)成果，從而確定簽約雙方與合同標(biāo)的之間的法律關(guān)系，進(jìn)而審核原被告的訴訟主體資格。注意：技術(shù)合同當(dāng)事人的主體資格與知識產(chǎn)權(quán)合同糾紛的訴訟主體資格并非同一概念，能夠簽署知識產(chǎn)權(quán)合同的當(dāng)事人未必能夠成為訴訟主體。技術(shù)合同的主體特點(diǎn)：一方必然是擁有技術(shù)成果或者具備

28、技術(shù)開發(fā)、服務(wù)和接受咨詢能力的權(quán)利人或被許可人；另一方基本沒有限制，但法律另有規(guī)定的除外。如新藥技術(shù)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓方必須為持有新藥證書的藥品生產(chǎn)企業(yè)，受讓方則必須為符合法定條件的藥品生產(chǎn)企業(yè)。,22,23,主體資格,《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第7條：所謂不具有民事主體資格的科研組織，包括法人或者其他組織設(shè)立的從事技術(shù)研究開發(fā)、轉(zhuǎn)讓等活動的課題組、工作室等。經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的科研組織所簽合

29、同，由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任，訴訟主體為法人或者其他組織；未經(jīng)授權(quán)或者追認(rèn)的，由該科研組織共同承擔(dān)責(zé)任，訴訟主體應(yīng)為科研組所有成員。但法人或者其他組織因該合同受益的，應(yīng)當(dāng)在其受益范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，即法人或者其他組織因受益可成為訴訟主體。,23,24,案 例,A公司研發(fā)部與B公司簽署技術(shù)開發(fā)合同，約定研發(fā)部為B公司開發(fā)應(yīng)用系統(tǒng)，后應(yīng)用系統(tǒng)出現(xiàn)故障經(jīng)催告未能排除，B公司應(yīng)該起訴研發(fā)部。本案的被告應(yīng)該是A公司，研發(fā)部無獨(dú)立

30、財(cái)產(chǎn)，不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，因此，研發(fā)部不能作為本案訴訟主體。如果研發(fā)部是A公司下屬取得營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，則研發(fā)部與A公司應(yīng)該作為共同被告。目前，只有金融機(jī)構(gòu)、保險公司的各分支機(jī)構(gòu)可以作為訴訟主體單獨(dú)參加訴訟（最高院司法解釋）。,24,職務(wù)技術(shù)成果——概念,《合同法》第326條規(guī)定，職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件

31、適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)”，包括：（一）履行法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者承擔(dān)其交付的其他技術(shù)開發(fā)任務(wù)；（二）離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與其原所在法人或者其他組織的崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的技術(shù)開發(fā)工作，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。法人或者其他組織與其職工就職工在職期間或者離職以后所完成的技術(shù)成果的權(quán)益有約定的從約定。,25,職務(wù)技術(shù)成果——概念,最高法院《

32、關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“物質(zhì)技術(shù)條件”，包括資金、設(shè)備、器材、原材料、未公開的技術(shù)信息和資料等。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定，《合同法》第326條第2款所稱“主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件”，包括職工在技術(shù)成果的研究開發(fā)過程中，全部或者大部分利用了法人或者其他組織的資金、設(shè)備、器材或者原材料等物質(zhì)條件，并且這些物質(zhì)條件對

33、形成該技術(shù)成果具有實(shí)質(zhì)性的影響；還包括該技術(shù)成果實(shí)質(zhì)性內(nèi)容是在法人或者其他組織尚未公開的技術(shù)成果、階段性技術(shù)成果基礎(chǔ)上完成的情形。但下列情況除外：（一）對利用法人或者其他組織提供的物質(zhì)技術(shù)條件，約定返還資金或者交納使用費(fèi)的；（二）在技術(shù)成果完成后利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件對技術(shù)方案進(jìn)行驗(yàn)證、測試的。,26,職務(wù)技術(shù)成果——?dú)w屬,職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于單位，單位有權(quán)就職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同，其使用、轉(zhuǎn)讓的收益歸單位。

34、根據(jù)尊重知識、尊重人才和落實(shí)知識作為要素參與分配的政策，法人或者其他組織應(yīng)從使用和轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果所獲得的收益中提取合理的比例作為給予完成職務(wù)技術(shù)成果的個人的獎勵和報(bào)酬。 法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第5條規(guī)定，個人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù)，又主要利用了現(xiàn)所在法人或

35、者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達(dá)成的協(xié)議確認(rèn)權(quán)益。不能達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)對完成該項(xiàng)技術(shù)成果的貢獻(xiàn)大小由雙方合理分享。,27,非職務(wù)技術(shù)成果,非職務(wù)技術(shù)成果是個人利用自己的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果?！逗贤ā返?27條規(guī)定，非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人，完成技術(shù)成果的個人可以就該項(xiàng)非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。,28,完成技術(shù)成果的個人——概念,最高法院《關(guān)于審理技術(shù)合

36、同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定，《合同法》第326條、第327條所稱完成技術(shù)成果的“個人”，包括對技術(shù)成果單獨(dú)或者共同作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人，也即技術(shù)成果的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。人民法院在對創(chuàng)造性貢獻(xiàn)進(jìn)行認(rèn)定時，應(yīng)當(dāng)分解所涉及技術(shù)成果的實(shí)質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成。提出實(shí)質(zhì)性技術(shù)構(gòu)成并由此實(shí)現(xiàn)技術(shù)方案的人，是作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。提供資金、設(shè)備、材料、試驗(yàn)條件，進(jìn)行組織管理，協(xié)助繪制圖紙、整理資料、翻譯文獻(xiàn)等人員，不屬于完成技術(shù)成果的個人。,2

37、9,完成技術(shù)成果的個人——權(quán)利,精神權(quán)利——身份權(quán)和榮譽(yù)權(quán)，即表明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽(yù)證書的權(quán)利。技術(shù)成果完成者對技術(shù)成果擁有的身份權(quán)、榮譽(yù)權(quán)等，不因成果轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓，也不因他人侵犯而喪失；經(jīng)濟(jì)權(quán)利——取得獎勵的權(quán)利。完成職務(wù)技術(shù)成果的個人，有權(quán)要求法人或者其他組織從使用和轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例給予獎勵或者報(bào)酬。優(yōu)先受讓權(quán)。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有

38、以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。,30,技術(shù)成果的權(quán)屬及利益分配,當(dāng)事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)享有該技術(shù)成果。但是，該技術(shù)成果價值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當(dāng)事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，可以視為當(dāng)事人對實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但

39、當(dāng)事人另有約定的，從其約定。當(dāng)事人對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中約定實(shí)施專利、使用技術(shù)秘密后續(xù)技術(shù)成果的權(quán)屬和分享辦法有約定的，從約定。沒有約定或者約定不明確，依法仍不能確定的，一方后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享。,31,32,實(shí)體審理——合同效力,審查合同效力：合同成立合同生效效力待定合同可撤銷可變更的合同；無效合同；,32,33,合同 成立,合同成立：合同法第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立。第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂

40、立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。合同未成立，當(dāng)事人只能要求過錯方承擔(dān)締約過失責(zé)任，而非違約責(zé)任。締約過失責(zé)任：合同法第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。,33,34,案 例：王正鉉訴加拿大亨通國際有限公司專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件,被告國內(nèi)辦

41、事處利用專利權(quán)人急于促成交易的心理，先簽署所謂的合作意向書，然后以報(bào)國外公司審批為名要求專利權(quán)人支付相關(guān)費(fèi)用（至少二、三萬元）在其指定的公司進(jìn)行一系列鑒定、審計(jì)活動，最終以專利未通過國外企業(yè)考察為名拒絕締約，導(dǎo)致專利權(quán)人遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失。王正鉉以收購意向書主張對方賠償。法院：收購意向書不具備合同要件，以締約過失為名判令對方承擔(dān)王正鉉的部分經(jīng)濟(jì)損失。,34,案例：楊某、王某訴禾馬公司計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件,甲方（禾馬公司）與乙方

42、（楊、王）簽字確認(rèn)的《合作協(xié)議》約定：雙方合作建設(shè)運(yùn)營商務(wù)平臺及相關(guān)平臺，乙方作為甲方電子商務(wù)項(xiàng)目的創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)及核心管理團(tuán)隊(duì)成員，并持有甲方該項(xiàng)目5％的股份；乙方同意將自身持有的www.gogoo.net、www.ucctv.com等五個域名所有權(quán)益轉(zhuǎn)歸甲方永久性擁有(其永久性指：不受中止條款限制的包括但不限雙方合作期限的永久使用權(quán))，域名一經(jīng)轉(zhuǎn)讓，其所有權(quán)益的歸屬均歸甲方永久性擁有，乙方不再擁有其任何歸屬權(quán)；甲乙雙方利用自己資源優(yōu)勢共同

43、建設(shè)、推廣以上述域名為站點(diǎn)的商業(yè)服務(wù)網(wǎng)站。乙方作為甲方的電子商務(wù)項(xiàng)目董事會成員享有甲方該項(xiàng)目其他董事應(yīng)享有的所有法定權(quán)益；該項(xiàng)目將由甲方投資成立項(xiàng)目公司，獨(dú)立核算，乙方的項(xiàng)目股份將自動轉(zhuǎn)為該項(xiàng)目公司的公司股份。,35,案例：楊某、王某訴禾馬公司計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件,一審法院：合同標(biāo)的、數(shù)量、價款等是合同的必要條款，當(dāng)事人對上述條款未達(dá)成合意，合同不成立。本案中，雙方在合同中未就合作成立商務(wù)平臺等項(xiàng)目及后續(xù)成立的公司的業(yè)務(wù)范圍、

44、投資數(shù)額、成立期限等相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行約定。審理過程中，雙方仍無法就上述內(nèi)容達(dá)成合意，故認(rèn)定合同未成立。二審法院：合同法解釋（二）第1條第1款的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的合同一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為已經(jīng)成立。根據(jù)合同的約定，楊、王的主要義務(wù)系將涉案域名轉(zhuǎn)讓于禾馬公司，禾馬公司的主要義務(wù)系成立電子商務(wù)項(xiàng)目，并將其5％的股份轉(zhuǎn)讓于楊、王，合同的標(biāo)的已經(jīng)能夠予以確定。雖然合同中未就合作成立商務(wù)平臺等項(xiàng)

45、目及后續(xù)成立的公司的具體事宜進(jìn)行約定，但上述內(nèi)容并非合同的必備條款，其欠缺與否不影響合同的成立。因此，根據(jù)《合作協(xié)議》的約定，能夠確定合同的當(dāng)事人和標(biāo)的，且雙方當(dāng)事人均已在合同上簽字或蓋章，就合同條款的意思表示亦達(dá)成一致，故該合同應(yīng)認(rèn)定為已經(jīng)成立。,36,合同 生效（一）,一般要件合同法第44條第1款規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。民法通則第55條規(guī)定的民事法律行為應(yīng)該具備的要件，是合同的一般生效要件，具體為：合同當(dāng)事人具有

46、相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；合同當(dāng)事人的意思表示真實(shí)；合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會公共利益。,合同 生效（二）,法定生效的特別要件法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時生效。例如，中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記

47、，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。合同法解釋（一）第9條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人已經(jīng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同已生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力。,合同 生效（三）,約定生效要件附生效條件合同，自條件成就時生效。當(dāng)事人為自己的利

48、益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就。不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限合同，自期限屆至?xí)r生效。合同未生效與合同無效是兩個不同的法律概念，未生效是指合同已成立，但因某些法定條件或約定條件未成就而暫時不能生效，待條件成就時合同即生效。而無效是指合同自始沒有法律約束力。,40,案 例,原告陳某訴北京市紅星線材廠專利實(shí)施許可合同糾紛案，合同所附生效條件為“先交付五萬元，本合同生效”，表明合同成立，但未

49、生效，且被告未實(shí)際履行合同，因此，本院認(rèn)定合同未生效，駁回原告的訴訟請求。原告蘇某訴北京志恒達(dá)科技有限公司專利實(shí)施許可合同糾紛案，原告主張撤銷合同，本院認(rèn)為合同所附生效條件未成就，合同并未生效，且合同內(nèi)容無顯失公平之處，也無脅迫行為，故駁回原告的訴訟請求。,40,案例：匯源公司訴中醇公司 專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛,基本案情：2006年4月3日，匯源公司、王汝琳與中醇公司簽訂《專利收購協(xié)議》，約定中醇公司以中國醇油集團(tuán)在美國上市公司的股票1

50、25萬股（原始股價值6美元/股）出資購買匯源公司和王汝琳共同擁有的名稱為“煤炭地下氣化工藝”的第97100204.5號發(fā)明專利技術(shù) 。 2006年4月5日，中國醇油集團(tuán)在美國內(nèi)華達(dá)州申請創(chuàng)辦。經(jīng)公證認(rèn)證的文件表明中國醇油集團(tuán)是內(nèi)華達(dá)州一家經(jīng)營良好企業(yè)。2006年11月15日/2007年7月25日，中國醇油集團(tuán)總裁簽發(fā)向賀廣祥、陳靜分別出具的股份證書/股份證書（粉單），載明賀、陳分別為中國醇油集團(tuán)87500股、12500股（共100萬

51、股）已經(jīng)實(shí)繳全部股本的普通股份所有人；該股份可以在本人或者其正式授權(quán)的代理人上交經(jīng)適當(dāng)背書的本證書后通過公司的指令記錄本進(jìn)行過戶；每股面值0.001美元。,案例：匯源公司訴中醇公司 專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛,2006年12月13日，匯源公司、王汝琳和賀廣祥向國家知識產(chǎn)權(quán)局遞交了《變更專利權(quán)人協(xié)議》，約定涉案專利的專利權(quán)人由匯源公司和王汝琳變更為匯源公司和賀廣祥。2006年12月18日，賀廣祥聲明放棄涉案專利權(quán)。2007年1月5日，國家知

52、識產(chǎn)權(quán)局核準(zhǔn)涉案專利的專利權(quán)人變更為中醇公司。2007年2月2日，國家知識產(chǎn)權(quán)局向中醇公司發(fā)送《繳費(fèi)通知書》，要求其繳納涉案專利第11年年費(fèi)4000元及滯納金。2月9日，中醇公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局繳納了上述費(fèi)用。,雙方訴求,匯源公司 ：中醇公司欺詐，用不具上市交易屬性的虛假股票以交換我方專利，致使我公司在長達(dá)4年的時間里未獲得收益，尚欠費(fèi)用1077萬余元。涉案專利已由中醇公司占用4年，中醇公司利用涉案專利為其宣傳獲取了巨額利益，而涉案專

53、利的再轉(zhuǎn)讓價值已不及4年前，至少損失2000萬元。請求人民法院判令：1、解除《專利收購協(xié)議》；2、中醇公司返還涉案專利權(quán)；3、中醇公司賠償經(jīng)濟(jì)損失1000萬元。 中醇公司 ：我公司交付匯源公司的股票是在粉單市場上市并且可以流通的，并非虛假股票，中國醇油集團(tuán)主體也存在。股票價值并非一成不變的，匯源公司應(yīng)自行承擔(dān)股票價值減損所帶來的后果。請求法院應(yīng)駁回匯源公司的訴訟請求。,一審法院認(rèn)為,《專利收購協(xié)議》有效。中國醇油集團(tuán)簽約后才在美國內(nèi)華

54、達(dá)州申請創(chuàng)辦，中國醇油集團(tuán)總裁向匯源公司指定持股人簽發(fā)的股份證書時間已經(jīng)超過協(xié)議中約定的交付股票期限。且現(xiàn)有證據(jù)無法證明中醇公司向匯源公司交付的股票與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相符。中醇公司逾期履行且履行不符合約定的違約行為，致使匯源公司始終無法獲得轉(zhuǎn)讓涉案專利權(quán)的對價，從而無法實(shí)現(xiàn)其所簽《專利收購協(xié)議》的合同目的。一審結(jié)論：1、解除協(xié)議 ；2、匯源公司應(yīng)將其指定陳靜和賀廣祥持有的所謂中國醇油集團(tuán)股份證書返還中醇公司。股份證書返

55、還事宜需要辦理的相關(guān)必要手續(xù)所產(chǎn)生的相應(yīng)費(fèi)用，中醇公司理應(yīng)承擔(dān)。3、考慮中醇公司占有涉案專利權(quán)的實(shí)際持續(xù)時間、涉案專利權(quán)的應(yīng)用領(lǐng)域、中醇公司收購涉案專利權(quán)的支付對價、涉案專利權(quán)被收購時的權(quán)利期限情況、匯源公司因本案訴訟產(chǎn)生的合理費(fèi)用等因素，全額支持匯源公司主張的1000萬經(jīng)濟(jì)損失。,二審法院認(rèn)為,匯源公司、王汝琳與中醇公司于2006年4月3日簽訂的《專利收購協(xié)議》系各方真實(shí)意思的表示，未違反相關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，合法有效，各方均應(yīng)依約履

56、行。 依據(jù)協(xié)議，中醇公司以向匯源公司支付股票的形式作為獲得涉案專利權(quán)的對價，但是中醇公司應(yīng)支付的股票有一個相對確定的參考價值。事實(shí)上，中醇公司交付的股票價值與《專利收購協(xié)議》中約定的股票價值相差懸殊。中醇公司主張股票價值通常會隨股市行情波動，但其并未舉證證明交付給匯源公司的股票曾達(dá)到或接近過《專利收購協(xié)議》中約定的價值，據(jù)此，中醇公司未依約完成給付獲得涉案專利權(quán)對價的主要合同義務(wù)，其行為已構(gòu)成根本違約。 二審結(jié)論：駁回上訴，維持原

57、判。,46,效力待定合同（一）,效力待定的合同：權(quán)利人明示承認(rèn)才能生效。如果權(quán)利人僅承認(rèn)部分合同條款，相對人也表示同意，可使合同部分有效，而其余部分確認(rèn)無效。限制民事行為能力人訂立的合同：10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人未經(jīng)法定代理人的事先同意，限制民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為，按如下情形區(qū)別處理：單方民事行為當(dāng)然無效，如拋棄財(cái)產(chǎn)。雙方民事行為，如與他人訂立合同，則相對人可以在規(guī)定的期限內(nèi)，

58、催告其法定代理人追認(rèn)。如果法定代理人事后不予追認(rèn)，則該民事行為無效。純利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。如接受贈予,46,案 例,貧困山區(qū)12周歲小學(xué)生甲接受乙捐贈的5000元助學(xué)款。甲的老師丙將其中的2000元轉(zhuǎn)贈給另一個小學(xué)生，并寫信將此事告知了乙，乙表示贊同。甲接受贈與的行為有效，雖然甲是限制民事行為能力人，但贈予合同為純利益合同，無需其法定代理

59、人追認(rèn)。丙的轉(zhuǎn)贈行為無效，其無權(quán)處理甲受贈的助學(xué)款。（原則上，未經(jīng)交付或未履行的贈予合同 可以撤銷。但是，贈予合同的標(biāo)的物是為了救災(zāi)或者具有公益目的，或者是為了扶貧和履行公共道德的，贈與合同不可撤銷。）,48,效力待定合同（二）,無權(quán)代理人訂立的合同 合同法第48條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。無權(quán)處分的合同：未得到權(quán)利人

60、的追認(rèn)，或者無權(quán)處分人在合同成立后沒有取得處分權(quán)，除法律規(guī)定的善意取得情形外，合同應(yīng)被宣告無效。在追認(rèn)和取得權(quán)利以前，如果買受人得知出賣人無處分權(quán)，則應(yīng)當(dāng)催告真正的權(quán)利人作出是否承認(rèn)的意思表示，而不應(yīng)當(dāng)實(shí)際履行合同。否則，買受人將構(gòu)成惡意。關(guān)注：買受人具有惡意是否影響該買賣合同的效力?權(quán)利人追認(rèn)或無權(quán)處分人事后取得權(quán)利，合同有效，不受惡意影響。 無權(quán)處分的合同已履行，買受人的惡意將影響善意取得制度的適用。買受人簽約前或履約

61、前存在惡意，則不能適用善意取得制度。知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域基本不適用善意取得，僅技術(shù)秘密的善意取得有相應(yīng)的司法解釋。理論界和實(shí)務(wù)界對此也存在不同看法。,48,49,效力待定合同的催告與撤銷,針對效力待定合同的第1、2種情形，即限制行為能力人訂立合同和無權(quán)代理人訂立合同，合同法規(guī)定合同相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。相對人催告權(quán)利人追認(rèn)的催告期為1個月。權(quán)利人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出

62、。案例：楊某訴龍和公司專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案 龍和公司并非涉案專利的專利權(quán)人，其轉(zhuǎn)讓涉案專利亦未取得專利權(quán)人的同意，該合同亦未取得專利權(quán)人的追認(rèn)，因此，法院最終認(rèn)定專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。,49,50,可變更可撤銷合同（一）,因重大誤解訂立的合同（合同法第54條）重大誤解，是指誤解者作出意思表示時，對涉及合同法律效果的重要事項(xiàng)存在認(rèn)識上的顯著缺陷，其后果是使誤解者的利益受到較大的損失，或者達(dá)不到誤解者訂立合同的目的。誤解的對象包括：

63、合同性質(zhì)；合同當(dāng)事人；合同標(biāo)的物種類；合同標(biāo)的物質(zhì)量，足以影響合同目的或者重大利益的。誤解既可以是單方面的誤解(如出賣人誤將某一標(biāo)的物當(dāng)作另一物)，也可以是雙方的誤解(如買賣雙方誤將本為復(fù)制品的油畫當(dāng)成真品買賣)。,50,51,案 例,甲與乙公司訂立了專利實(shí)施許可合同，乙公司向甲支付了專利許可使用費(fèi)，但因?qū)＠a(chǎn)品銷量不好，乙公司認(rèn)為吃虧了，以對專利產(chǎn)品行情有重大誤解為由請求撤銷合同。分析：訂立合同時，雙方意思表

64、示真實(shí)，不存在誤解。當(dāng)事人在訂立合同時對前景做了錯誤判斷，這是正常的商業(yè)風(fēng)險，乙公司不得以此為借口請求撤銷或變更合同。但是，如果乙公司支付的專利使用費(fèi)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其實(shí)際價值，則可以顯失公平為由撤銷合同。,51,52,案 例,林某訴A公司特許經(jīng)營糾紛案《代理合同》約定，林某為A公司的山西省某縣級市的代理商，經(jīng)銷自熱盒飯，運(yùn)費(fèi)林某負(fù)擔(dān)，A公司代辦托運(yùn)。合同未約定盒飯價格、運(yùn)費(fèi)價格。簽約后，林某支付代理費(fèi)，A公司贈送12件

65、盒飯產(chǎn)品，運(yùn)費(fèi)730余元。林某為現(xiàn)役軍人，其認(rèn)為運(yùn)費(fèi)高于A公司承諾價款，構(gòu)成欺詐，要求撤銷合同。雙方訴訟中認(rèn)可盒飯價格為8元。一審法院：欺詐不構(gòu)成，但認(rèn)為林某對價格、運(yùn)費(fèi)存在重大誤解，故以重大誤解為由撤銷合同。二審法院：欺詐不構(gòu)成，原審法院未就重大誤解的問題予以釋明，且合同不存在重大誤解的情形，發(fā)回重審。,52,53,可變更可撤銷合同（二）,顯失公平的合同 顯失公平的合同是指一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對自己有重大不

66、利的合同。如某人因資金嚴(yán)重短缺或經(jīng)營上的迫切需要，而向他人借高利貸，此種借貸合同大多屬于顯失公平的合同。乘人之危訂立的合同 乘人之危，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真意的意思表示。如出租車司機(jī)借搶救危重病人急需租車之機(jī)，提高十倍的車價，此種即屬于乘人之危的行為。,53,54,可變更可撤銷合同 （三）,因欺詐、脅迫訂立的合同，未損害國家利益。在司法實(shí)踐中，欺詐大都表現(xiàn)為故意陳

67、述虛偽事實(shí)或故意隱瞞真實(shí)情況使他人陷入錯誤的行為。故意隱瞞真實(shí)情況，是指行為人有義務(wù)向他方如實(shí)告知某種真實(shí)的情況而故意不告知。沉默是否構(gòu)成欺詐？認(rèn)定沉默是否構(gòu)成欺詐，關(guān)鍵在于確定一方當(dāng)事人是否有義務(wù)向另一方陳述某種事實(shí)真相。陳述義務(wù)：法定的陳述義務(wù)。如產(chǎn)品質(zhì)量法第28條規(guī)定，銷售者在出售某種不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)事先向消費(fèi)者或用戶作出說明。否則銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。誠實(shí)信用原則產(chǎn)生的義務(wù)。,54,可變更可撤

68、銷的技術(shù)開發(fā)合同,當(dāng)事人一方采取欺詐手段，就其現(xiàn)有技術(shù)成果作為研究開發(fā)標(biāo)的與他人訂立委托開發(fā)合同收取研究開發(fā)費(fèi)用的技術(shù)合同當(dāng)事人一方就同一研究開發(fā)課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發(fā)合同重復(fù)收取研究開發(fā)費(fèi)用的技術(shù)合同,55,56,表見代理合同,表見代理合同 合同法第49條：行為人沒有代理權(quán)、超載代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。合同法解釋（二）