第一章商標(biāo)權(quán)法律制度概述

1、<p>　　第一章 商標(biāo)權(quán)法律制度概述</p><p>　　【提要】本章掌握商標(biāo)概念和功能、商標(biāo)的不同種類以及商標(biāo)的產(chǎn)生與發(fā)展。學(xué)習(xí)商標(biāo)法重點(diǎn)掌握兩部法條：2001年《商標(biāo)法》（第二次修改）、2002年《商標(biāo)法實(shí)施條例》。</p><p>　　第一節(jié) 商標(biāo)的概念與功能</p><p>　　一、商標(biāo)的概念和特征</p><p>　

2、?。ㄒ唬┥虡?biāo)的概念（第8條）</p><p>　　商品生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者以及服務(wù)提供者用以標(biāo)明產(chǎn)品或服務(wù)的來(lái)源的可視性標(biāo)志，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合所構(gòu)成的標(biāo)志。我國(guó)現(xiàn)行《商標(biāo)法》暫不保護(hù)單一顏色商標(biāo)、聲音商標(biāo)、氣味商標(biāo)；</p><p><b>　　（二）商標(biāo)的特征</b></p><p>　　1、商標(biāo)以商

3、品或者服務(wù)項(xiàng)目為識(shí)別對(duì)象；</p><p>　　2、商標(biāo)主要是由附著在一定經(jīng)營(yíng)對(duì)象上的文字、圖形或者其組合構(gòu)成；</p><p>　　3、商標(biāo)是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)；</p><p>　　二、商標(biāo)與相鄰標(biāo)記的比較</p><p>　?。ㄒ唬┥虡?biāo)與商品名稱</p><p>　　商品名稱，是指同一種商品的統(tǒng)稱。商標(biāo)與商品名稱的聯(lián)系

4、：一般商品的名稱不是商標(biāo)，但特殊商品的名稱經(jīng)過(guò)使用取得顯著性并且便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)（小肥羊）。有的商標(biāo)在長(zhǎng)期使用過(guò)程中，由于不恰當(dāng)?shù)厥褂玫仍蚴股虡?biāo)逐漸失去顯著性，從而演變成商品的通用名稱（商標(biāo)淡化，例如“香檳”，“可樂”、“優(yōu)盤”）。</p><p>　　二者的主要區(qū)別在于：商品名稱能起到區(qū)別不同種類商品的作用，卻不能區(qū)別同一種商品的不同經(jīng)營(yíng)者或生產(chǎn)者，也不能代表商品的質(zhì)量。</p>&

5、lt;p>　?。ǘ┥虡?biāo)與商品裝潢</p><p>　　商品裝潢，是指商品包裝上的裝飾，是為了說(shuō)明和美化商品而在商品或包裝上采用的裝飾標(biāo)志。商標(biāo)與商品裝潢二者有著顯著的區(qū)別：</p><p>　　1、使用目的（即功能）不同； 2、構(gòu)圖設(shè)計(jì)不同；</p><p>　　3、選材要求不同，即與商品內(nèi)容的關(guān)系不同； 4、圖案設(shè)計(jì)上的穩(wěn)定性要求不同；</p&g

6、t;<p><b>　?。ㄈ┥虡?biāo)與商號(hào)</b></p><p>　　商號(hào)是商事主體為表明自己不同于他人的特征，而在商事交易中為法律行為時(shí)所使用的專有名稱。一般是廠商名稱或企業(yè)名稱。</p><p>　　1、商標(biāo)和商號(hào)的聯(lián)系：</p><p>　?。?）商號(hào)和商標(biāo)都屬識(shí)別性商業(yè)標(biāo)志，都能起到區(qū)別商品生產(chǎn)者、經(jīng)營(yíng)者或服務(wù)提供者的作用

7、。</p><p>　?。?）商標(biāo)所使用的文字、圖形或者其組合以及商號(hào)所使用的文字都不得違反法律法規(guī)和社會(huì)公共利益。</p><p>　?。?）商標(biāo)和商號(hào)都是商譽(yù)的載體，都是具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，二者的利用都會(huì)給權(quán)利人帶來(lái)豐厚的利潤(rùn)。</p><p>　?。?）商標(biāo)和商號(hào)存在一體化情況，許多符合商標(biāo)法規(guī)定條件的商號(hào)可作為注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)也可登記為商號(hào)。如 “張小泉”

8、剪刀、“同仁堂”中藥店。</p><p>　　2、商號(hào)與商標(biāo)區(qū)別（重點(diǎn)掌握）：</p><p>　　（1）識(shí)別的對(duì)象不同</p><p>　　商標(biāo)是區(qū)別不同商事主體所產(chǎn)生的同類商品的標(biāo)志；商號(hào)是區(qū)別不同商事主體的標(biāo)志。一個(gè)商事主體只可以有一個(gè)商號(hào)，卻可以有多個(gè)商標(biāo)。</p><p><b>　　（2）構(gòu)成要素不同</b>

9、</p><p>　　商標(biāo)的構(gòu)成要素可以是文字、圖形及其組合；商號(hào)的構(gòu)成要素卻只有文字。</p><p>　　（3）商事主體是否必須具有不同</p><p>　　商標(biāo)或注冊(cè)商標(biāo)并非每個(gè)商事主體都具有，商號(hào)卻是每個(gè)商事主體都必須具有的。</p><p><b>　?。?）期限不同</b></p><p&

10、gt;　　注冊(cè)商標(biāo)是有期限的，但可以續(xù)展，而商號(hào)的存續(xù)無(wú)時(shí)間限制，無(wú)須續(xù)展。</p><p>　　（5）顯著性要求不同</p><p>　　商標(biāo)具有顯著性，而商號(hào)則無(wú)須具有像商標(biāo)那樣的顯著性。商事主體只在注冊(cè)登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)對(duì)商號(hào)享有專有權(quán)。在相距遙遠(yuǎn)的兩個(gè)地區(qū)，兩個(gè)商號(hào)采用相同或近似的名稱，實(shí)際上并不會(huì)導(dǎo)致公眾誤認(rèn)。</p><p>　?。?）取得的依據(jù)和程序不

11、同</p><p>　　商號(hào)依《企業(yè)名稱登記管理暫行規(guī)定》進(jìn)行登記后，可獲得商號(hào)權(quán)；而商標(biāo)則依商標(biāo)法申請(qǐng)注冊(cè)，以獲得商標(biāo)權(quán)。</p><p>　　【思考】在我國(guó)中小城市（集貿(mào)市場(chǎng)），消費(fèi)者為何只認(rèn)招牌，不認(rèn)商標(biāo)？</p><p>　?。ㄋ模┥虡?biāo)與地理標(biāo)志 </p><p>　　地理標(biāo)志是指表示某商品來(lái)源于某地區(qū)，該商品特定質(zhì)量、信譽(yù)或者其他特

12、征主要有該地區(qū)的自然環(huán)境或者人文因素決定的標(biāo)志（洪山菜薹，蔡甸蓮藕，洪湖野鴨）。二者共同點(diǎn)：均屬識(shí)別性商業(yè)標(biāo)志，有時(shí)原產(chǎn)地名稱和商標(biāo)合二為一。如“青島”啤酒?！秾?shí)施條例》第6條：地理標(biāo)志可以作為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)注冊(cè)使用。兩者區(qū)別在于：</p><p>　　1、專用性不同。商標(biāo)具有專有性，注冊(cè)商標(biāo)非經(jīng)商標(biāo)權(quán)人同意，他人不得使用；而地理標(biāo)志（原產(chǎn)地名稱）不具有專有性，屬于該產(chǎn)地的企業(yè)都可以使用同一原產(chǎn)地名稱。<

13、;/p><p>　　2、歸屬不同。注冊(cè)商標(biāo)屬于商標(biāo)注冊(cè)人所有，可以依法轉(zhuǎn)讓或許可他人使用注冊(cè)商標(biāo)；而原產(chǎn)地名稱不屬于任何人所有，個(gè)人不能申請(qǐng)注冊(cè)，更不能進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或許可使用。</p><p>　　3、構(gòu)成要素上不同。商標(biāo)可由文字、字母、圖形、色彩或其組合構(gòu)成；而原產(chǎn)地名稱通常是由文字構(gòu)成的。</p><p>　?。ㄎ澹┥虡?biāo)與商務(wù)標(biāo)語(yǔ)</p><p>

14、;　　它常常和商標(biāo)同時(shí)出現(xiàn)，與商標(biāo)有密切的聯(lián)系。商標(biāo)與商務(wù)標(biāo)語(yǔ)的區(qū)別：1、商務(wù)標(biāo)語(yǔ)不具有識(shí)別經(jīng)營(yíng)對(duì)象的功能。2、商務(wù)標(biāo)語(yǔ)一般不具有專有性（李寧，耐克）。</p><p>　　在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中，一些企業(yè)往往根據(jù)市場(chǎng)變化需要來(lái)更換商務(wù)標(biāo)語(yǔ)或者商標(biāo)，例如，肯德基在2010年將之前使用的“有了肯德基，生活好滋味”，更改為“生活如此多嬌”。李寧 Li-Ning：Anything is possible，后改為Make the

15、change（讓改變發(fā)生）；聯(lián)想集團(tuán)2003年4月更換英文標(biāo)識(shí)（由Legend換為L(zhǎng)enovo）。</p><p>　　（六）商標(biāo)與域名（www.chuhehanjie.com搶注）</p><p>　　域名是互聯(lián)網(wǎng)上地址的表示形式，由字母、數(shù)字組成。域名和商標(biāo)的區(qū)別：</p><p>　　1、域名具有國(guó)際性，商標(biāo)具有地域性（馬德里協(xié)定）。</p>&

16、lt;p>　　2、域名具有唯一性；不同商品可以使用同一商標(biāo)。</p><p>　　3、域名先注冊(cè)先占；商標(biāo)不經(jīng)注冊(cè)也可以使用。</p><p>　　（七）商標(biāo)與特殊標(biāo)志</p><p>　　1、特殊標(biāo)志的所有人是文化、體育、科學(xué)研究及其他社會(huì)公益活動(dòng)的主辦者；</p><p>　　2、特殊標(biāo)志的所有人對(duì)其標(biāo)志享有專有權(quán)；</p&g

17、t;<p>　　3、在商品上使用特殊標(biāo)志并不是表示產(chǎn)品的出處（例如環(huán)保標(biāo)志，3C認(rèn)證，即China Compulsory Certification，英文縮寫CCC）；</p><p><b>　　三、商標(biāo)的功能</b></p><p>　　商標(biāo)的功能，是指商標(biāo)對(duì)商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所起到的利購(gòu)促銷的作用。具體包括：</p><p>　

18、　1、識(shí)別功能； 2、標(biāo)示來(lái)源的功能；</p><p>　　3、保證品質(zhì)的功能； 4、廣告宣傳的功能；</p><p>　　第二節(jié) 商標(biāo)的種類</p><p>　　一、商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)（識(shí)別對(duì)象）</p><p>　　商品商標(biāo)，是指由文字、圖形或其組合構(gòu)成，使用于商品，用以區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者所生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)的同一種或者類似商品的

19、專用標(biāo)記。 </p><p>　　服務(wù)商標(biāo)，是指由文字、圖形或者其組合構(gòu)成，使用于服務(wù)項(xiàng)目，用以區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者所提供的同類服務(wù)項(xiàng)目的專用標(biāo)記。 </p><p>　　1、商標(biāo)的識(shí)別對(duì)象不同； 2、使用的領(lǐng)域不同；</p><p>　　3、使用的方式不同（商品出售；廣告宣傳）；</p><p>　　4、使用的宣傳效果不同；</p>

20、<p>　　【銀行的簡(jiǎn)稱】 中國(guó)建設(shè)銀行（CBC）：存不存；中國(guó)銀行（BC）：不存；中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行（ABC）：啊，不存？中國(guó)工商銀行（ICBC）：愛存不存！</p><p>　　二、文字商標(biāo)（鼎）、圖形商標(biāo)和組合商標(biāo)（構(gòu)成要素）</p><p>　　1、立體商標(biāo)（Three-Dlmension Mark），又叫三維商標(biāo)，是以立體標(biāo)志、商品整外型或商品的實(shí)體包裝物以立體形象呈現(xiàn)的

21、商標(biāo)（麥當(dāng)勞M，奔馳，吉利全球鷹）；</p><p>　　2、顏色商標(biāo)（吉百利 紫色）：想到“麥當(dāng)勞”，黃色和紅色的主色調(diào)會(huì)映入腦海（在歐洲已換成黃色、綠色），談到中國(guó)光大銀行，我們可能很自然地聯(lián)想到其獨(dú)特的紫色，這就是品牌中的色彩。目前很多國(guó)家均對(duì)顏色組合商標(biāo)注冊(cè)給予認(rèn)可；但允許將單一顏色商標(biāo)注冊(cè)的國(guó)家為數(shù)甚少，僅有美國(guó)、英國(guó)、法國(guó)、加拿大及瑞士等國(guó)。我國(guó)《商標(biāo)法》（修訂草案征求意見稿）承認(rèn)單一顏色的注冊(cè)。&l

22、t;/p><p>　　【案例】 Milka是德國(guó)老字號(hào)的巧克力品牌，早在1901年就使用紫色和Milka奶牛的形象及顏色組合招攬顧客，并以此申請(qǐng)了顏色商標(biāo)和集合商標(biāo)。一家生產(chǎn)餅干糕點(diǎn)的廠家，在其商品包裝紙袋上使用了與Milka相似的紫色。Milka 以商標(biāo)權(quán)保護(hù)為由，將該廠家訴至法院,德國(guó)三審法院一致裁決被告敗訴。</p><p>　　2、聲音商標(biāo)（雅虎Yodel、諾基亞、淘寶、美國(guó)米高梅的獅

23、吼）、氣味商標(biāo)；</p><p>　　3、動(dòng)態(tài)商標(biāo)；肇慶行政學(xué)院副教授任志強(qiáng)曾多次以學(xué)者身份呼吁修訂現(xiàn)行商標(biāo)法，對(duì)我國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)和使用進(jìn)行論證，終于解決了動(dòng)態(tài)商標(biāo)在我國(guó)注冊(cè)的可行性問(wèn)題。使我國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上與國(guó)外保持一致，被業(yè)內(nèi)譽(yù)為“中國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)之父”，他成功注冊(cè)的“誕生、火浴鳳凰、鼠老大、神兔、鯉魚跳龍門”等動(dòng)態(tài)商標(biāo)具有濃厚的東方文化和鮮明的民族元素，在國(guó)內(nèi)外企業(yè)界引起廣泛反響。</p&g

24、t;<p>　　三、注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)（是否注冊(cè)）</p><p>　　第9條：申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。在處理“娃哈哈”、“五朵金花”等著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)之間的糾紛案件時(shí)，兩個(gè)審案法院認(rèn)為“作品標(biāo)題一般不受著作權(quán)”保護(hù)，因此都判決“娃哈哈”的歌詞作者（原告）和“五朵金花”的作者（原告）敗訴。</p><p>　　四、制造商標(biāo)

25、與銷售商標(biāo)（使用者的性質(zhì)）</p><p>　　制造商標(biāo)（生產(chǎn)商標(biāo)），是商品制造者使用的商標(biāo)。</p><p>　　銷售商標(biāo)（商業(yè)商標(biāo)），是指經(jīng)銷商在自己經(jīng)銷的商品上使用的商標(biāo)（茅臺(tái)成龍酒）。</p><p>　　五、證明商標(biāo)和集體商標(biāo)（第3條）</p><p>　　集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用

26、，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。集體商標(biāo)的注冊(cè)和使用，有利于創(chuàng)造該集體的信譽(yù)，保護(hù)團(tuán)體及成員利益，取得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，擴(kuò)大國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)的影響。</p><p>　　證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志（純羊毛標(biāo)志）。證明商標(biāo)的使用，可以促進(jìn)商品質(zhì)量的提高，加強(qiáng)商

27、品的競(jìng)爭(zhēng)力，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益。</p><p>　　六、等級(jí)商標(biāo)和防衛(wèi)商標(biāo)（規(guī)格、使用）</p><p>　　等級(jí)商標(biāo)是指同一個(gè)企業(yè)對(duì)同類商品因規(guī)格、質(zhì)量不同而使用的系列商標(biāo)。</p><p>　　防衛(wèi)商標(biāo)是指為了防衛(wèi)他人的使用或注冊(cè)，對(duì)自己的核心商標(biāo)構(gòu)成威脅或造成損害而進(jìn)行注冊(cè)的商標(biāo)。包括聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)兩種形式：</p><p>　　1、

28、聯(lián)合商標(biāo)是指同一企業(yè)在同一種或類似商品上申請(qǐng)注冊(cè)兩個(gè)或者兩個(gè)以上的近似商標(biāo)。其中一個(gè)指定為正商標(biāo)，與其他近似的商標(biāo)一起構(gòu)成具有防衛(wèi)性質(zhì)的聯(lián)合商標(biāo)。</p><p>　　2、防御商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人把自己的馳名商標(biāo)同時(shí)注冊(cè)在其他非同種或非類似的商品上的商標(biāo)。</p><p>　　第三節(jié) 商標(biāo)制度的產(chǎn)生和發(fā)展</p><p>　　一、商標(biāo)制度與商品經(jīng)濟(jì)</p&

29、gt;<p>　　商標(biāo)制度的產(chǎn)生和維持需要兩個(gè)條件：其一，通過(guò)市場(chǎng)交換的商品品種和數(shù)量都達(dá)到了一定的規(guī)模；其二，自由競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制的確立。</p><p>　　上述兩個(gè)條件都有賴于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。所以商標(biāo)制度因商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而產(chǎn)生并隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而完善；反過(guò)來(lái)，健全的商標(biāo)制度又促進(jìn)了商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。</p><p>　　商標(biāo)：無(wú)言的推銷員。</p><p&g

30、t;　　二、商標(biāo)制度的歷史發(fā)展</p><p>　　（－）商標(biāo)制度的起源</p><p>　　商標(biāo)起源于原始部落或個(gè)人信仰的象征符號(hào)，例如古人曾用圓形表示宇宙的無(wú)限。在法國(guó)南部山洞中發(fā)現(xiàn)的原始人壁畫可上溯到公元前一萬(wàn)年，繪畫的主題是一些具有強(qiáng)烈符號(hào)特征的動(dòng)物，專家們認(rèn)為這些可以被看成人類日后設(shè)計(jì)商標(biāo)、標(biāo)志的動(dòng)機(jī)。中國(guó)、腓尼基、希臘、羅馬等文明古國(guó)乃最早使用商標(biāo)的國(guó)家。 </p>

31、<p>　　（二）資本主義商標(biāo)制度的歷史沿革</p><p>　　在現(xiàn)代企業(yè)和大眾傳播形成之前，人類更多是借助商標(biāo)界定產(chǎn)品歸屬、區(qū)隔其質(zhì)量?jī)?yōu)劣或傳達(dá)某種單一、樸素的意念。從寶潔和奔馳的例子即可見一斑。</p><p>　　1851年，美國(guó)寶潔（P&G）創(chuàng)建人威廉·寶特發(fā)現(xiàn)負(fù)責(zé)運(yùn)貨的工人總是在寶潔產(chǎn)品貨箱上畫星星月亮等記號(hào)以區(qū)別于別家的貨物，由此寶潔公司在18

32、82年形成了以月亮和星星為題材的商標(biāo)，并將星星定為13顆，寓示當(dāng)時(shí)13個(gè)州。 </p><p>　　1886年左右，奔馳公司創(chuàng)始人戴姆勒在寫給妻子的明信片上畫了一顆“三角星”來(lái)標(biāo)示工廠的位置，并說(shuō)：“總有一天，這顆星將會(huì)燦爛輝煌地在我們工廠升起?！边@顆星后經(jīng)設(shè)計(jì)師整合，1909年成為奔馳商標(biāo)，1916年加上外面的圓圈，1921年用作車標(biāo)。</p><p>　　具有現(xiàn)代觀念之商標(biāo)則起源于中世

33、紀(jì)歐洲國(guó)家間，尤其是同業(yè)組織或營(yíng)業(yè)團(tuán)體所使用之標(biāo)記，乃具有表彰商品及責(zé)任保證之作用。世界上第一部具有現(xiàn)代意義的商標(biāo)法被認(rèn)為是1857年法國(guó)的《關(guān)于以使用原則和不審查原則為內(nèi)容的制造標(biāo)記和商標(biāo)的法律》。19世紀(jì)后半葉，英國(guó)于1862年頒布《商標(biāo)保護(hù)法》、美國(guó)于1870年制定《聯(lián)邦商標(biāo)法》、德國(guó)于1874年頒布《商標(biāo)保護(hù)法》。</p><p>　?。ㄈ┪覈?guó)商標(biāo)制度的歷史沿革</p><p>

34、　　在我國(guó)，商標(biāo)的出現(xiàn)可以追溯到人類文明的早期：古代陶器上以陶工姓名為標(biāo)志、西漢宣帝五鳳年間有“五鳳”年號(hào)為瓷器標(biāo)記、北宋時(shí)期，劉家功夫針鋪以“白兔”商標(biāo)作為記、雍正年間有“同仁堂”藥品商標(biāo)等。</p><p>　　1、舊中國(guó)商標(biāo)立法 </p><p>　　1904年6月，清政府制定了《商標(biāo)注冊(cè)試辦章程》及其《施行細(xì)目》。這是我國(guó)最早的商標(biāo)立法。1923年，北洋政府頒布《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法

35、實(shí)施細(xì)則》。1930年國(guó)民黨頒布《商標(biāo)法》。這些商標(biāo)法規(guī)都具有半殖民地半封建的性質(zhì)。</p><p><b>　　2、新中國(guó)商標(biāo)立法</b></p><p>　　1982年8 月23日《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》頒布。同年3 月國(guó)家工商管理局發(fā)布《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》。 2001 年，為適應(yīng)我國(guó)加入世界貿(mào)易組織的需要，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)