淺談GATT公共道德例外條款及其適用——以DS363為視角.pdf

1、中國入世已十年有余，用美國前貿(mào)易代表巴爾舍夫斯基來說，“中國在過去十年里發(fā)生了舉世無雙、史無前例的變化?！狈N種數(shù)據(jù)也顯示中國正在成長為全球經(jīng)濟復蘇和發(fā)展的重要引擎。但取得這些成績的同時，中國也面臨著越來越多的挑戰(zhàn)，接連不斷的貿(mào)易摩擦已經(jīng)成為中國貿(mào)易迅猛發(fā)展過程中難以避免的現(xiàn)象，在WTO的被訴席上時常能見到中國的影子。常常敗訴的局面更是讓國人焦慮。想要更好地在WTO訴訟上立于不敗之地，除了調(diào)整訴訟策略、加大舉證力度等叫程序上的舉措外，更重

2、要的是要找尋最合適的理由并作出最令人信服的解釋，以取得專家組和上訴機構(gòu)的支持。由此，每一個細小的制度構(gòu)建都顯得尤為重要。基于此，本文以中美出版物和音像制品案（以下簡稱“本案”）為切入點，選取“公共道德例外”為話題展開論述，意圖從WTO專家組和上訴機構(gòu)的分析以及與之前案例的分析對比中構(gòu)建一個一個“公共道德例外”的適用制度。
　　 本文共分為四個部分，第一部分簡單介紹了中美出版物和音像制品案（以下簡稱“本案”），概括陳述中美雙方當事

3、人在專家組階段提出的訴請、應對，上訴階段提出的訴請，專家組和上訴機構(gòu)的主要意見等，并就該案中涉及到的法律問題做了簡單列舉，以引出將要研究的問題——公共道德例外條款的有關問題;第二部分則意圖讓大家了解所涉公共道德例外條款的內(nèi)涵:筆者從出臺的歷史背景出發(fā)，以公共道德的理解為著力點試圖說明公共道德例外條款的大致內(nèi)涵、外延以及特征等;第三部分，也即是本文最重要的部分，著重論述公共道德例外條款的適用問題，包含了適用前提、適用時的審查順序、適用標準

4、和舉證責任四塊。關于適用的前提，即判斷本案涉案有關措施是否可以援引GATT第20條例外;對于審查順序，即在專家組對涉案措施是否符合要求時應先審查其與前言條件的相符性，還是先審查與具體例外條款的相符性;在適用標準方面，將GATT第20條前言和(a)項的標準分開論述，建立獨立的標準體系。對(a)項的標準——“必需”性的分析是本部分的重點。筆者從“必需”的含義、“必需”的檢測對象以及“必需”的檢測要素三個方面進行論述的，尤其是本案專家組分析時

5、采取的“必需”四要素——所追求目標及想達到的保護水平、措施的貢獻程度、限制性效果、可替代措施——進行細致的分析，并在此基礎上提出其他因素的可能性。在第三部分的最后我對公共道德例外條款中的舉證責任做了簡單交代，從適用性、符合(a)項要求、替代措施、反駁替代措施以及第20條前言的舉證責任分配上發(fā)表了自己的看法。第四部分，也是本文的最后一部分，則綜合合探討的基礎上對本案中WTO的裁決進行反思，探討了本案對于WTO的意義以及對中國的一些啟示。<