基因權(quán)的私法規(guī)范.pdf_第1頁
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文檔簡介

1、基因醫(yī)學(xué)技術(shù)觸及了人之尊嚴(yán)、自由等根本價值,引發(fā)了諸多倫理和社會問題,也要求對現(xiàn)行法律秩序進(jìn)行反思。我國已經(jīng)在此領(lǐng)域發(fā)生了多起事件。不過,目前我國還沒有一部有關(guān)基因醫(yī)學(xué)技術(shù)的基本立法或?qū)iT立法,在民事立法中也沒有對基因醫(yī)學(xué)技術(shù)以及基因權(quán)利予以可能的關(guān)注。
   本文以作為人格權(quán)的基因權(quán)的私法規(guī)范為命題,對基因醫(yī)學(xué)技術(shù)的法律問題進(jìn)行事實(第一章)、理念(第二章)和規(guī)范(第三至五章)的研究。
   第一章論述基因權(quán)的社會基礎(chǔ)

2、?;蜥t(yī)學(xué)技術(shù)的特殊性在于它關(guān)涉人的最高私密、對疾病風(fēng)險的預(yù)測性、不確定性與風(fēng)險性以及社會關(guān)切性?;蜥t(yī)學(xué)技術(shù)存在著一些內(nèi)在的利益相關(guān)者(主要包括患者、家族成員、基因族群)和外在的利益相關(guān)者(主要包括醫(yī)師、研究或資助機(jī)構(gòu)、保險人和雇主以及政府)。基因醫(yī)學(xué)技術(shù)引發(fā)的一系列倫理問題正是法律規(guī)范的中心內(nèi)容。在基因倫理的具體分析情境中,可以發(fā)現(xiàn)來自位格倫理的尊嚴(yán)、來自風(fēng)險倫理的責(zé)任以及來自多元化境遇倫理的商談等法律分析的倫理基礎(chǔ),進(jìn)而凝練出人類

3、基因上的道德人格權(quán)訴求。人類基因上的道德人格權(quán)把尊嚴(yán)作為全部的出發(fā)點和歸宿,把自主和人格完整作為權(quán)利的內(nèi)核,并把合理性作為各種豐富的利益關(guān)系的調(diào)整標(biāo)尺,為走向作為私法人格權(quán)的基因權(quán)提供了橋梁。
   第二章論述基因權(quán)的私法證成。在正面“主體客體化”的現(xiàn)實和人格內(nèi)在的財產(chǎn)性的基礎(chǔ)上,人類基因被界定為一種擬似的人格財產(chǎn)。人格財產(chǎn)的界定只不過表明:人類基因作為人格,內(nèi)在著財產(chǎn)的意義。人類基因本質(zhì)上是一種人格利益,通過法解釋的路徑能夠在

4、私法上生成基因權(quán)概念?;驒?quán)的私法內(nèi)涵在于它是指自然人基于自己的特定基因而享有的人格權(quán)利。在權(quán)利內(nèi)容上,基因權(quán)至少包括基因平等權(quán)、基因自主權(quán)、基因隱私權(quán)和基因公開權(quán)等?;蚬_權(quán)具有財產(chǎn)性,公開只是基因人格利益的物化之利用。在私法邏輯上,基因權(quán)成為一種具體的人格權(quán)有著深刻的法理基礎(chǔ)和現(xiàn)實成因,其正當(dāng)性主要在于自然權(quán)利的實質(zhì)法源?;驒?quán)的法律價值體現(xiàn)為人性尊嚴(yán)之表彰、人格利益之維護(hù)和技術(shù)理性之歷練等。
   第三章論述基因權(quán)的規(guī)范

5、建構(gòu)。在風(fēng)險社會、多維利益結(jié)構(gòu)、醫(yī)療權(quán)力與權(quán)利等各種社會交往關(guān)系背景中,在風(fēng)險預(yù)防、權(quán)利相對、多元正義、寬容等原則的指導(dǎo)下,基因權(quán)的私法規(guī)范體系和內(nèi)容得以具體化。我國恰當(dāng)?shù)囊?guī)范選擇是法律與倫理的互動模式,建構(gòu)重點和主線是以權(quán)利保護(hù)為中心的基因權(quán)私法規(guī)范。在權(quán)利內(nèi)容上,基因平等權(quán)是指自然人所享有的在基因上被平等對待的人格權(quán)利,基因自主權(quán)是指自然人所享有的在基因上自己決定的人格權(quán)利,基因隱私權(quán)是指自然人所享有的保持、維護(hù)自身基因信息私密性的

6、人格權(quán)利,基因公開權(quán)是指自然人所享有的對自身特定基因的公開利用和利益分享的人格權(quán)利??梢栽谄诖械拿穹ǖ淙烁駲?quán)編(或獨立的《人格權(quán)法》)中對基因權(quán)作出原則性和規(guī)則性的規(guī)范確認(rèn),特別是就基因權(quán)的諸項子權(quán)利及其限制進(jìn)行具體規(guī)定。以權(quán)利保護(hù)為中心的基因權(quán)私法規(guī)范可以和以基因醫(yī)學(xué)技術(shù)管制為中心的公法機(jī)制并行不悖?;驒?quán)私法規(guī)范的關(guān)注點之一是技術(shù)進(jìn)步與風(fēng)險預(yù)防、權(quán)利保護(hù)之協(xié)調(diào),面向著人的尊嚴(yán)和自由之目標(biāo)。
   第四章論述基因權(quán)的現(xiàn)實困境

7、。基因醫(yī)學(xué)是“一個充滿了相互沖突的價值和對于價值的相互沖突的理解的地方”。和其他的權(quán)利沖突一樣,基因權(quán)的沖突也根源于不同主體之間的利益(和價值)的沖突。在基因權(quán)的沖突表象的背后,科學(xué)與人文兩種文化之間的距離是基因權(quán)沖突的文化背景,基因醫(yī)學(xué)技術(shù)的外部性是基因權(quán)沖突的經(jīng)濟(jì)動力,公共政策的選擇傾向是基因權(quán)沖突的政治條件。利益衡量是解決基因權(quán)之權(quán)利沖突過程中的基本策略。在對基因權(quán)的沖突進(jìn)行利益衡量的過程中需要遵循商談、比例、互惠和倫理原則。只有

8、在個案中,這些原則才能得到具體而直觀的應(yīng)用。
   第五章論述基因權(quán)的損害救濟(jì)。損害救濟(jì)應(yīng)該是基因權(quán)的私法規(guī)范的最后一環(huán)。在基因權(quán)損害的情況下,需要區(qū)分“實際的損害”和“抽象的損害”。“損害風(fēng)險”的引入意味著對預(yù)防性責(zé)任(義務(wù))--“風(fēng)險責(zé)任”的法律需求,這使得私法規(guī)范成為一種行為控制導(dǎo)向的工具,并將“權(quán)益”更加抽象化和前置化。在以風(fēng)險責(zé)任理念為中心的基因權(quán)損害救濟(jì)機(jī)制中,對損害以及損害危險的預(yù)防更為重要?;驒?quán)損害的歸責(zé)基礎(chǔ)在

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