優(yōu)先股制度法律問題研究——以風(fēng)險投資中的運用為視角.pdf

1、“在通往硅谷道路兩旁的橡樹上，蹲滿了如狼似虎的風(fēng)險投資者，任何一個人在樹上踹一腳并大聲說：‘嘿！我有一個絕妙的點子！’就會有人從樹上跳下來給你投資?！边@并不僅僅是一個帶有夸張成分的笑話，更是造就“硅谷神話”的原始動因之一。微軟、英特爾、惠普、蘋果等世界級企業(yè)均源于硅谷并受過風(fēng)險投資的資助，毫不夸張的說，風(fēng)險投資是引領(lǐng)美國幾十年新經(jīng)濟發(fā)展的重要引擎。我國風(fēng)險投資發(fā)軔于20世紀(jì)80年代。從1985年中國第一家風(fēng)險投資公司——中國新技術(shù)創(chuàng)業(yè)公

2、司的成立開始，我國風(fēng)險投資資本總量從初現(xiàn)的幾億元迅速增長到現(xiàn)今的幾千億元，風(fēng)險投資機構(gòu)如雨后春筍般出現(xiàn)，為我國產(chǎn)業(yè)的升級、科技的進步作出了重大貢獻。
　　優(yōu)先股與風(fēng)險投資的結(jié)合絕非歷史的偶然而是現(xiàn)實的選擇，無數(shù)實踐證明了其是一對無懈可擊的“天作之合”。美國風(fēng)險投資協(xié)會更是為之量體裁衣，推出《美國風(fēng)險投資示范合同》，向我們展示了美國風(fēng)險投資業(yè)對優(yōu)先股出神入化的運用。雖然我國風(fēng)險投資業(yè)在迅速發(fā)展，但長期以來國家對優(yōu)先股的曖昧態(tài)度令風(fēng)險

3、投資家們捉摸不定，不得不通過域外渠道或在現(xiàn)行法律框架之下尋求權(quán)宜安排。2014年“千呼萬喚始出來”的《優(yōu)先股試點管理辦法》那“猶抱琵琶半遮面”的諸多限制又令風(fēng)險投資家們大失所望。但即便如此，優(yōu)先股合法地位的正式確立對其更加廣泛的運用極具意義。那么，優(yōu)先股到底是什么？它僅僅是一個概念還是一種創(chuàng)新理念？在這之前我國風(fēng)險投資行業(yè)運用優(yōu)先股的“曲線救國”路徑是怎么樣的？美國風(fēng)險投資示范合同又是怎樣對優(yōu)先股的運作作出具體安排？其外生定量又是什么？

4、新背景下我國風(fēng)險投資應(yīng)當(dāng)如何運用優(yōu)先股？需要什么內(nèi)外部條件？這都是筆者在文中所關(guān)注的。
　　除引言和結(jié)語外，本文共分為四個部分：
　　第一部分是對優(yōu)先股制度和風(fēng)險投資的前瞻性探討。在分別對優(yōu)先股和風(fēng)險投資進行初步界定的基礎(chǔ)上分析它們各自與創(chuàng)業(yè)企業(yè)的連接以及在我國的發(fā)展現(xiàn)狀。并對在我國風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股制度作一個展望。
　　第二部分重在解讀美國風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股制度的內(nèi)外部環(huán)境和具體權(quán)利義務(wù)之安排。美國風(fēng)險投資中運用

5、優(yōu)先股制度的技術(shù)非常成熟，優(yōu)先股所提供的靈活性容納了融資過程中投資屬性的差異，迎合了不同類型投資者的風(fēng)險偏好。事實上美國對于公司設(shè)立不同種類股份的規(guī)定已經(jīng)打破了稱謂和概念上的局限，促成了公司最大限度的靈活性與適應(yīng)性。它山之石可以攻玉，但是完全的“拿來主義”必然遭遇現(xiàn)實的“水土不服”。該部分在充分分析美國風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股制度的歷史源流和成因進行栲辯，從而為我國在風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股制度提供適當(dāng)?shù)慕梃b。
　　第三部分主要是對我國在

6、風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股的價值和現(xiàn)實困境進行分析。在風(fēng)險投資中運用優(yōu)先股最大的價值便表現(xiàn)在促成風(fēng)險投資與創(chuàng)業(yè)企業(yè)的結(jié)合進而產(chǎn)生一系列良好的經(jīng)濟、社會效應(yīng)。長期以來我國風(fēng)險投資中關(guān)于優(yōu)先股性質(zhì)制度的安排要么尋求域外途徑實現(xiàn)，要么是通過契約性質(zhì)的股東協(xié)議等合同來安排。而這樣的路徑一方面受到既定法律阻礙，另一方面也容易在在執(zhí)法和司法中產(chǎn)生不利局面。
　　第四部分主要是針對第三部分的問題提出在我國運用優(yōu)先股制度的合理化建議。分為理論與實踐兩個

7、維度：理論方面筆者認為應(yīng)當(dāng)在為優(yōu)先股披上“制度性外衣”的前提下，將優(yōu)先股內(nèi)化為一種創(chuàng)新理念，而不是機械式的僵化設(shè)定，以便于投融資雙方創(chuàng)造出最合適的優(yōu)先股。實踐方面則分為兩個部分，一是在新背景下（優(yōu)先股合法地位確立、后紅籌時代企業(yè)境外上市、創(chuàng)業(yè)板立后的風(fēng)險投資退出等）的風(fēng)險投資行業(yè)在投資過程中對優(yōu)先權(quán)利、特殊權(quán)利以及特別機制的合法合理安排；二是在風(fēng)險投資中發(fā)展優(yōu)先股制度的配套支撐系統(tǒng)的建立，包括完善優(yōu)先股制度的法律基礎(chǔ)、豐富風(fēng)險投資機構(gòu)的