戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由違憲審查基準研究——以職業(yè)自由為中心.pdf

1、違憲審查基準是日本違憲審查的一項重要內(nèi)容，也是憲法運行保障的根本所在。隨著經(jīng)濟社會的飛速發(fā)展，對經(jīng)濟自由的重視和保護的呼聲日益高漲，在違憲審查領域中也不例外。本文的寫作主題就是以此為背景，對戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由的違憲審查基準做一個客觀的介紹。以使大家對日本違憲審查判斷基準深層的認識，從而對我國憲法監(jiān)督以及憲政建設貢獻一份力量。然而，任何一項法律制度總會有實踐與理論的相互切磋，違憲審查的判斷基準也是如此。就日本法院對案件的司法實踐而言，隨著社

2、會的發(fā)展，法官所適用的審查基準也發(fā)生了移轉，對案件的重視性和考慮角度也有所傾斜。而且，不同的案件具有不同的特點，法官在對其憲法評價時所采用的審查基準在適用和解釋中也會有所差異。但這些差異的背后總會有一些共性所在，我們可以通過對這些案件分析、研究，總結出這一時期法官所采用的違憲審查基準的總體思路。類似的，學者對此的研究可謂是百花齊放，而自日本國憲法確立以來，鼎立于日本違憲審查審查基準理論通說地位，分別是“公共福祉”論和“規(guī)制目的二分論”。

3、在談論日本經(jīng)濟自由違憲審查基準之時，不可避免的要論及二者。
　　 因此，本文為了追求問題的周延性，筆者主要從司法實踐和學者理論兩方面出發(fā)，對戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由違憲審查基準進行研究和論述。對于司法實踐，主要采用通過對具有代表性的案例進行研究，從研究中分析出審查基準的規(guī)律；對于學者理論，主要分為兩大部分，分別對立足于日本經(jīng)濟自由違憲審查基準領域中的“公共福祉”論和“規(guī)制目的二分論”，進行展開和探討，以客觀介紹為主，兼顧著主觀的評述。在

4、每個部分之后，都嘗試著對其與違憲審查實踐的關聯(lián)性進行說明，以實現(xiàn)理論與實踐的相互滲透。在文章最后的結語部分，筆者嘗試性的對我國憲法監(jiān)督基準進行幾點構想，為我國的憲政建設獻出一份力量。
　　 本文主要分為三個部分。即，第一部分，經(jīng)濟自由在判例中的違憲審查基準；第二部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準：“公共福祉”論；第三部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準：規(guī)制目的二分論。
　　 其中，第一部分，經(jīng)濟自由在判例中的違憲審查

5、基準。主要從日本的判例中出發(fā)，尋找經(jīng)濟自由在判例中的審查基準。從具有代表性的個案出發(fā)，梳理、分析，比對出一些相對共性的基準特征，以實現(xiàn)宏觀上的認識。
　　 第二部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準：“公共福祉”論?！肮哺ｌ怼闭撌侨毡具`憲審查早期重要的理論之一，該理論主要圍繞著“基本人權”可否受到制約，憑借何者去制約?然而，回答這些問題的關鍵是如何理解“公共福祉”的內(nèi)涵。因此，筆者在此部分主要對“公共福祉”的內(nèi)核以及其與經(jīng)濟自由

6、的關系進行論述。
　　 第三部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準：規(guī)制目的二分論。蘆部信喜教授的規(guī)制目的二分論，奠定了現(xiàn)代日本違憲審查判斷基準的理論基礎，是日本違憲審查基準理論的通說，該學說的誕生與發(fā)展一定程度上也影響了日本法院的判斷思維，在日本違憲審查理論中具有顯赫的地位。該理論之所以會獲得如此的評價，主要是因為該理論分析了實踐中規(guī)制行為的性質，對規(guī)制行為的初衷目的進行了分類，即積極規(guī)制和消極規(guī)制，不同情形之下，憲法對其的容忍