奧斯丁主權(quán)思想研究.pdf

1、“法律是什么”這一法哲學(xué)的基本問題，一直是法學(xué)界討論的重點(diǎn)和核心。18世紀(jì)末到19世紀(jì)初，法理學(xué)依舊未成為一門獨(dú)立的學(xué)科，許多有頭腦的法學(xué)家開始尋求科學(xué)化的法律構(gòu)建。約翰·奧斯丁，法律實(shí)證主義的創(chuàng)始人，就是其中之一，他用盡畢生精力去追求法理學(xué)的科學(xué)化。
　　奧斯丁提出“法律是主權(quán)者的命令”，他認(rèn)為，真正的法律就是不可抗拒的主權(quán)者的命令，它將一類行為或者一類不作為強(qiáng)加于一人或者一群人，而被強(qiáng)加命令的個(gè)人或者群體是不加區(qū)別地予以對(duì)待的

2、。這一法律定義體現(xiàn)出其特征就是法律不加區(qū)別地將一群人限制于某些行為和不作為的范圍之內(nèi)。但是由于其定義太過于寬泛，使得通過隱喻方式而成的一系列現(xiàn)象都被擴(kuò)展到法的范圍之內(nèi)。顯然，這種擴(kuò)展使得法原有的含義受到了扭曲。而奧斯丁試圖使得法理學(xué)的科學(xué)化，就是區(qū)分真正的法（實(shí)在法）與被置于法這一含義之下的其他現(xiàn)象，且在其研究中前后一致地準(zhǔn)確地使用法的真正含義。在奧斯丁這里，法理學(xué)所關(guān)注的法律，要么是主權(quán)者的命令，要么是習(xí)慣。前者的主權(quán)者則是指共同體（

3、政治社會(huì)）中被賦予不可抗拒的強(qiáng)制性暴力的那部分人，而后者則通過前者中主權(quán)者的同意而成為命令。但主權(quán)者為某一行為做出的規(guī)定不是準(zhǔn)確意義上的法律，真正的法律必須規(guī)定普遍性或者一般性的一類行為或不作為。奧斯丁界定法理學(xué)的范圍的目的就是區(qū)分實(shí)在法與其他類似的社會(huì)現(xiàn)象，基于主權(quán)與實(shí)在法之間存在的緊密聯(lián)系，科學(xué)化與主權(quán)也必然被聯(lián)系在一起，因此，主權(quán)問題必會(huì)成為奧斯丁不可回避的討論內(nèi)容。
　　奧斯丁試圖使法理學(xué)成為一門科學(xué)，首先要明確法理學(xué)的范

4、圍和目的，因此，他極力用“法律是主權(quán)者的命令”這一回答來表明科學(xué)的確定性和清晰性。奧斯丁的法學(xué)思想集中于他的著作《法理學(xué)的范圍》中，本文基于對(duì)奧斯丁主權(quán)思想進(jìn)行研究，而這本著作的“第六講”相當(dāng)集中地向我們展示了他的主權(quán)思想，本文將集中于對(duì)該部分內(nèi)容進(jìn)行分析和研究，而哈特等人對(duì)奧斯丁主權(quán)理論的批判則不會(huì)展開分析。因此，本文主要從奧斯丁《法理學(xué)的范圍》的歷史背景出發(fā)，細(xì)致探討了奧斯丁主權(quán)理論的整個(gè)圖景，其間又通過奧斯丁與博丹、霍布斯的比較，

5、進(jìn)一步加深對(duì)奧斯丁主權(quán)理論的認(rèn)識(shí)，展現(xiàn)出奧斯丁法理學(xué)講義的真實(shí)目的和關(guān)懷所在。
　　本文主要包括以下三個(gè)部分：第一部分主要是對(duì)奧斯丁《法理學(xué)的范圍》一書出版的歷史背景進(jìn)行闡述，主要從英國法學(xué)教育的狀況，實(shí)證主義對(duì)奧斯丁的影響以及奧斯丁個(gè)人在倫敦大學(xué)教授法理學(xué)的目的等方面展開，進(jìn)而從宏觀上把握奧斯丁《法理學(xué)的范圍》的歷史背景，并且突出奧斯丁重視主權(quán)理論的原因所在。第二部分主要是對(duì)奧斯丁的主權(quán)理論及其相關(guān)“難題”的研究。奧斯丁追求法理

6、學(xué)的科學(xué)化，他選擇了功利主義理論作為工具，用來為現(xiàn)實(shí)目的服務(wù)。他從探討功利主義與上帝法入手，從而將對(duì)法律的服從與探討神意結(jié)合起來。奧斯丁雖然對(duì)布萊克斯通以及當(dāng)時(shí)流行的社會(huì)契約理論進(jìn)行了批判，但他并不執(zhí)意于改革普通法的缺陷，而是將這一任務(wù)交給主權(quán)者，主權(quán)者可以通過法官造法，來達(dá)到將普通法轉(zhuǎn)化為實(shí)在法的目的。最后，對(duì)奧斯丁在探究主權(quán)問題時(shí)所遇到的難題進(jìn)行分析和論證。第三部分對(duì)奧斯丁的主權(quán)思想進(jìn)行述評(píng)，通過與博丹、霍布斯等人的比較，從而突出奧