論老年人意定監(jiān)護(hù)制度.pdf

1、意思自治理念一直是現(xiàn)代民法中的基礎(chǔ)組成部分，同時(shí)以意思自治為原則，以國家干預(yù)中的法律家長主義理念對之前的意思自治進(jìn)行完善，達(dá)到國家干預(yù)和意思自治之間的相對平衡，這是全球民法發(fā)展的趨勢，也是我國民法中要補(bǔ)充完善的部分。在人口老齡化愈演愈烈及人權(quán)呼聲日益高漲的情勢下，我國的老年人監(jiān)護(hù)制度已不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，從立法理念到立法內(nèi)容上，都有大幅度變革空間。兩大法系主要國家已相繼廢止了行為能力宣告制度，吸收“尊重自我決定權(quán)”及“維持本人生活正?；钡?/p>

2、新理念，修改并制定意定監(jiān)護(hù)制度。
　　值得可喜的是，2015年4月18日我國頒布的《中華人民共和國民法典——民法總則專家建議稿》中第26條和2012年12月28日我國修訂的《老年人權(quán)益保障法》中第26條明確確定了意定監(jiān)護(hù)制度。但是僅僅有法律的原則性規(guī)定是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，我國關(guān)于老年人監(jiān)護(hù)制度無論是體系還是內(nèi)容都有諸多不完善之處。本文以此為出發(fā)點(diǎn)，從各國意定監(jiān)護(hù)制度形成的歷程中尋求經(jīng)驗(yàn)，并結(jié)合我國實(shí)際情況，希望為完善我國立法提供一定的幫

3、助。
　　本文除去引言共分為五大部分：
　　第一部分，老年人意定監(jiān)護(hù)制度概述部分。本章主要是對老年人意定監(jiān)護(hù)制度的概念和意義進(jìn)行以下概述，老年人意定監(jiān)護(hù)制度是指當(dāng)老年人還具有完全或者部分意思能力和民事行為能力時(shí)，選擇自己信賴的人或者組織通過合同的形式把自己將來的監(jiān)護(hù)權(quán)限授予他們，在其喪失或者部分喪失意思能力和民事行為能力時(shí)，意定監(jiān)護(hù)人在相關(guān)監(jiān)督下開始履行合同約定的事務(wù)；其理論意義是可以對我國民法基礎(chǔ)理論進(jìn)行完善，現(xiàn)實(shí)意義是可

4、以讓老年人實(shí)現(xiàn)自主決定權(quán)和解決我國的養(yǎng)老問題；最后把與老年人意定監(jiān)護(hù)制度類似的法定監(jiān)護(hù)制度、委托監(jiān)護(hù)制度、委托代理制度和遺贈(zèng)扶養(yǎng)制度這四種的相同點(diǎn)或不同點(diǎn)進(jìn)行一下比較。
　　第二部分，老年人意定監(jiān)護(hù)制度發(fā)展的不同模式及評析部分。此部分首先對于英美法系中美國的DPA制度和英國EPA制度進(jìn)行一下介紹；然后對于大陸法系中對于老年人意定監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展進(jìn)行一下介紹，如日本的法定監(jiān)護(hù)和意定監(jiān)護(hù)共存模式、德國的預(yù)防授權(quán)模式、韓國的“意定監(jiān)護(hù)契約

5、”模式以及我國臺灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定；其次，筆者通過對英美法系和大陸法系中老年人意定監(jiān)護(hù)制度的比較分析得出共同點(diǎn)；最后，筆者提出我國建立老年人意定監(jiān)護(hù)制度的立法建議。
　　第三部分，我國創(chuàng)設(shè)老年人意定監(jiān)護(hù)制度必要性的部分。本部分首先從我國社會(huì)老年人發(fā)展現(xiàn)狀分析，通過查閱資料對我國近十幾年來人口的對比得出我國后人口轉(zhuǎn)變期已經(jīng)到來以及對我國目前的老年人監(jiān)護(hù)方式進(jìn)行評析得出我國現(xiàn)行的老年人監(jiān)護(hù)方式需要完善；其次本部分對于老年人意定監(jiān)護(hù)制度補(bǔ)

6、充強(qiáng)化了我國民法的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行論證，如老年人意定監(jiān)護(hù)制度補(bǔ)充強(qiáng)化了我國民事主體制度中的老年人權(quán)益的保障、意思的尊重；老年人意定監(jiān)護(hù)制度補(bǔ)充強(qiáng)化了我國家庭婚姻制度的法律觀點(diǎn)和社會(huì)觀點(diǎn)；老年人監(jiān)護(hù)制度中的所訂立的合同是與我國合同法的原理相同的，因此其更好的強(qiáng)化了我國合同法的相關(guān)內(nèi)容；然后本部分再從我國人權(quán)理念發(fā)展的需求出發(fā)，論證我國建立老年人意定監(jiān)護(hù)制度不僅是對我國成年人監(jiān)護(hù)制度的改革和完善，更是保護(hù)弱勢群體的“自主決定權(quán)”；最后從國際先進(jìn)

7、理念進(jìn)行分析，得出我國建立老年人意定監(jiān)護(hù)制度是我國法律適應(yīng)國際先進(jìn)理念的需要。
　　第四部分，老年人意定監(jiān)護(hù)制度創(chuàng)立部分。本章是本文的一個(gè)重要部分，首先，老年人意定監(jiān)護(hù)的產(chǎn)生是由兩部分組成的：第一，由雙方當(dāng)事人共同約定簽訂的老年人意定監(jiān)護(hù)合同是老年人意定監(jiān)護(hù)制度的核心；第二，是以老年意定監(jiān)護(hù)合同為基礎(chǔ)，運(yùn)用國家公權(quán)力來選定老年人意定監(jiān)督監(jiān)護(hù)人來防止監(jiān)護(hù)人濫用或者怠于行使權(quán)力的公力監(jiān)督制度；然后，老年人意定監(jiān)護(hù)制度的類型也分為兩種，

8、即即時(shí)老年人意定監(jiān)護(hù)和之后老年人意定監(jiān)護(hù)。之后，本章對于老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)進(jìn)行一下說明，老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)既可以是法律行為又可以是事實(shí)行為；然后本章再對老年人意定監(jiān)護(hù)人的任職資格和老年人意定監(jiān)護(hù)合同中關(guān)于意定監(jiān)護(hù)合同的內(nèi)容、效力以及登記進(jìn)行一下評述；最后，本章對于老年人意定監(jiān)護(hù)制度的終止的兩種類型，絕對的終止與相對的終止進(jìn)行一下評述。
　　第五部分，老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督部分。首先，本章對老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)

9、督施行的必要性進(jìn)行分析，得出對老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督是我國社會(huì)實(shí)際狀況的需要和對老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督是世界多數(shù)國家施行的選擇；然后，筆者對于老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督的設(shè)立通過分析資料得出自己一些觀點(diǎn)，對于老年人意定監(jiān)護(hù)是由雙方當(dāng)事人共同約定實(shí)現(xiàn)的，因此對于監(jiān)護(hù)監(jiān)督人也是由被監(jiān)護(hù)人的選擇決定的；并對老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的職責(zé)中的監(jiān)督責(zé)任和監(jiān)督以外的責(zé)任進(jìn)行分析；最后通過對國外老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)關(guān)成立的經(jīng)驗(yàn)借鑒，得出我國應(yīng)該把人民法院做為