論股份回購請求權(quán)制度.pdf

1、現(xiàn)代公司法改革或者說公司法的現(xiàn)代化呈現(xiàn)出一些明顯的趨勢，如從偏重對效率的關(guān)注發(fā)展到逐漸更加兼顧公平、將股東權(quán)利義務(wù)明晰化、相關(guān)法律責任精細化。本文對股份回購請求權(quán)制度的研究，也建立在上述公司法發(fā)展趨勢的基礎(chǔ)之上。
　　本文首先論述了股份回購請求權(quán)制度的基本理論。最先明確股份回購請求權(quán)的概念及性質(zhì)，接下來將討論該制度的傳統(tǒng)功能及現(xiàn)代功能。在傳統(tǒng)功能的分析中本文依托公司治理從“一致同意原則”轉(zhuǎn)變?yōu)椤百Y本多數(shù)決原則”的時代背景，突出股份

2、回購請求權(quán)的流動補償功能。在現(xiàn)代功能的分析中，依托功能主義的分析方法，強調(diào)該制度事前事后的“監(jiān)督功能”，隨后依托法經(jīng)濟學(xué)的分析方法，探尋該制度在解決“代理問題”上所具有的“激勵功能”。對股份回購請求權(quán)制度中的適用范圍，價格評估機制，權(quán)利行使程序展開詳細的論證分析。首先，對股份回購請求權(quán)制度的適用范圍進行考察，從比較法角度對該制度所適用于的股東范圍、公司類型及適用情形進行詳細的論述，還將檢討該制度在我國適用范圍的相關(guān)法律規(guī)定及司法實踐，以

3、期發(fā)現(xiàn)我國尚可完善之處。其次，在股份回購價格評估機制的考察中，最先討論股份回購“合理價格”的含義及確定標準，并從比較法視角論述股份回購價格的評估方式，包括公司與股東協(xié)商確定回購價格，會計專家確定回購價格，司法估價確定回購價格三種評估方式。另外，本文亦對我國股份回購價格評估的相關(guān)規(guī)定進行考察。之后，是對股份回購請求權(quán)之權(quán)利行使程序的分析，其主要包括公司內(nèi)行使程序與司法程序兩方面的內(nèi)容。就公司內(nèi)行使程序而言，主要應(yīng)對以下幾個環(huán)節(jié)作出明確規(guī)定

4、：告知股東異議的權(quán)利、股東表示反對、提出回購股份請求、股份回購價格的確定、支付回購價款和處分回購股份。就股份回購請求權(quán)制度的司法程序而言，考慮到我國現(xiàn)有的司法資源及自由裁量水平，本文認為司法程序的啟動模式宜采用公司請求型的方式。股份回購價格的司法評估是股份回購請求權(quán)制度司法程序中的關(guān)鍵內(nèi)容，為了使司法評估能更有效的獲得“合理價格”，其一股份回購價格司法評估程序中法官應(yīng)該被賦予更寬泛的自由裁量權(quán)，其二在確定回購價格過程中應(yīng)著重參考專業(yè)評估

5、人員的意見。此外，司法實踐應(yīng)重視訴訟費用的承擔問題，法官應(yīng)運用自由裁量權(quán)，并結(jié)合案件具體情況將訴訟成本負擔向司法評估程序中的強勢一方傾斜。以股份回購請求權(quán)制度產(chǎn)生的機理與功能、國外比較法的相關(guān)考察以及對該制度在我國司法和立法實踐的分析為基礎(chǔ)，本文在最后就如何完善我國股份回購請求權(quán)制度進行了分析論證。筆者認為，首先應(yīng)鼓勵并引導(dǎo)以公司章程的方式對我國股份回購請求權(quán)制度進行私人安排，在章程中進一步細化該制度的適用程序，合理價格評估標準以及訴訟